张 荟

（东南大学法学院，江苏 南京 211189）

浅析赔偿与补偿的融合

张 荟

（东南大学法学院，江苏 南京 211189）

传统上对于区分赔偿与补偿，都是从违法性说起。但是，随着“结果违法说”的兴起和过失的客观化，同时，通过德、日等国补偿理论的发展，赔偿与补偿的理论基础以及国家责任的救济体系的融合，赔偿与补偿的界限已经模糊。这一现象应当引起我们对传统研究国家赔偿的方法的反思。我国新修订《国家赔偿法》第二条也取消了“违法”二字，这将对行政补偿立法方向产生新的影响。

补偿；赔偿；违法性；过失；公平负担

一、新国家赔偿法第二条引出的思考

修改前的国家赔偿法第二条第一款规定国家机关及其工作人员“违法”行使职权造成损害的，受害人有取得国家赔偿的权利。可见修改前的国家赔偿法采取违法性归责原则。这一归责原则根据国家机关行为客观上的合法性来判断国家是否应该承担赔偿责任，实践中便于操作，避免了过错原则在主观认定方面的困难，更重要的意义是，该条的违法性归责原则与以合法为主要构成要件的行政补偿责任区别开来，这一区别也被学界公认为赔偿与补偿最本质的区别。但是，新《国家赔偿法》第二条第1款取消了“违法”二字，确立了多元的国家赔偿归责原则体系，我们不禁要问，此时的国家赔偿与行政补偿还能否用“违法性”与“合法性”来区分呢？

不仅是我国新修订国赔法后我们产生了这样的疑问，随着人权保障理念的扩张，以行为的合法、违法作为区分赔偿与补偿的标准无论在理论上还是司法实践中都得到了突破，两者出现了较大程度的融合趋势。……