徐启明，孔祥参

（1.中国刑事警察学院沈阳 110035；2.中共沈阳市委党校沈阳 110036）

侵犯商业秘密罪的立法定位与司法认定

徐启明1，孔祥参2

（1.中国刑事警察学院沈阳 110035；2.中共沈阳市委党校沈阳 110036）

商业秘密在刑法中与在民商法、经济法中有不同的定位，基于刑法谦抑性，应对刑法中的商业秘密进行严格解释。刑法与民法是站在不同的立场，出于不同的目的看待损失的，在侵犯商业秘密罪中，重大损失认定的依据应以侵权获利额为原则，特殊情况下可参考许可使用费。单位犯罪是侵犯商业秘密罪中常见的犯罪形态，在本罪的行为模式中，个人的侵权行为与单位的行为具有对向性，单位之外的个人也有构成单位犯罪的可能。

商业秘密；重大损失；单位犯罪；严格解释

一、商业秘密的立法定位与司法认定

“商业秘密”是侵犯商业秘密罪的犯罪对象，也是刑法的保护对象，本罪成立的前提就是商业秘密的存在。因此，如何认定“商业秘密”就成为准确认定侵犯商业秘密罪的关键问题之一。

《刑法》第219条第3款规定：“本条所称商业秘密，是指不为公众知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”这一规定与1993年颁布的《反不正当竞争法》第10条关于“商业秘密”的规定相同，可以说是沿用了这一概念。按照国家工商行政管理总局1998年修订的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条规定，“不为公众知悉”，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的；……