刘宁宇

摘要：加强合同风险管理，用合同指导工程实施工作，可以减少施工的不确定性，能更好地计划和安排工程施工，很好地防范风险。在任何一份施工合同中，都存在着风险。强化合同意识和风险意识，作好风险防范是施工承包商必须重点对待的工作。本文对施工合同风险管理的任务和施工合同风险进行了分析，并提高了防范风险的措施。

关键词：施工合同 风险分析 对策措施

0 引言

现代工程合同条款涉及面广，工程施工过程中干扰事件多，使施工合同变更极为频繁。风险具有客观性、不确定性。合同风险是在合同实施过程中，由于环境、组织、技术、管理、信誉等情况发生变化，而使合同履行受到干扰的不确定性因素，订立和履行施工合同，直接关系到合同双方的根本利益。工程合同风险往往是由于风险管理意识薄弱、措施不力而造成的。因此，作为充满风险的施工承包商，在合同签订前以及合同履行过程中，必须要增强合同风险的防范意识。必须将如何防范风险作为一项具体而细致的工作，重点加以对待。

1 施工合同风险管理的任务

1.1 进行合同签订前的全面分析预测 在合同签订前必须充分考虑合同一经签订和付诸实施会有什么后果，在此基础上分析合同条款之间的内在联系。对工程实施中可能出现的风险类型，风险发生的规律，风险的影响，承包商要承担的法律责任，施工过程中合同发生变更的可能性等作全面地分析和预测。

1.2 确定不同合同条件下的法律责任 应注意同一种表达方式在不同的合同环境中可能有不同的风险。如：合同计价方法、进度款结算、工程变更、工程索赔之间内在的联系是否合理，有无缺陷和矛盾，会带来什么样的后果，在合同实施中会有哪些意想不到的情况，这些情况发生应如何处理，如果完不成合同规定的义务应承担什么法律责任，对方如果完不成合同规定的义务应承担什么法律责任等。

1.3 对风险采取有效的对策进行预防 采取积极有效的措施，对风险有充分的准备，能最有效地控制导致风险的事件，考虑如何规避风险，保证合同顺利履行，如风险发生应采取什么措施予以防止，或降低它的不利影响，如何为风险作组织、技术、资金等方面的准备，如何进行有效的工程索赔等。

1.4 合同实施时对风险进行有效控制 在合同实施中对可能发生或已经发生的风险进行有效的控制，一旦风险发生，即能进行有效的处理，能够通过风险责任发挥其工程控制的积极性和创造性，使风险损失降低到最低限度。

1.5 掌握承担合同风险的基本原则 风险责任与权利相平衡，风险作为一项责任，它应与权利相平衡；风险责任与机会对等，风险承担者应能享有风险控制获得的收益；风险承担者应具备承担风险的可能性和合理性；符合工程惯例，惯例比较公平合理，能较好反映双方要求，同时，合同双方对惯例都很熟悉，工程更容易顺利实施。

2 施工合同风险分析

2.1 工程技术经济和法律等方面的风险

2.1.1 现代工程规模大、结构复杂、功能要求高，综合性和技术性强，使得工程项目在实施过程中存在许多不确定的变化因素，使得施工合同变更极为频繁，这就必然导致项目工期延长和成本增加，使承包商的风险增大。

2.1.2 业主将工期限制得太紧，使得承包商不能顺利地履行施工合同条款中的有关内容，无法按时完成施工任务，导致承包商工期迟延，产生工期和费用索赔的风险。

2.1.3 现场条件复杂干扰因素多，存在特殊的自然环境。如场地狭小、地质条件复杂、气候条件恶劣，水电供应不能保证等，增加施工难度，影响工程施工进度，增加劳动力等费用支出。

2.1.4 承包商的技术和施工力量、装备水平、工程管理水平不足，在投标报价和工程实施过程中的失误。例如：施工方案设计、施工计划和组织措施存在缺陷和漏洞，计划不周报价失误。

2.1.5 承包商自己资金供应不足，周转困难。因资金不足导致材料和劳动力供应不及时，不能正常满足施工要求，使工程计划实施过程与实际情况不一致，影响工程项目的正常施工，使施工处于被动，从而导致工程工期和费用的变化，产生风险。

2.2 来自业主方面的风险

2.2.1 在施工过程中，由于业主经济状况恶化，不能及时支付预付款或进度款。如果不能及时支付预付款，就会给承包人进行施工前的准备工作带来困难。如果不能及时支付进度款，就会给正常施工带来困难，而造成风险。

2.2.2 业主信誉差、不诚实、有意拖欠工程款，或对承包商的合理的索赔要求不作答复，或拒不支付，以种种理由推卸责任，使承包商的利益受到损失。

2.2.3 在工程建设中业主往往处于主动地位，而承包商往往处于被动地位。因而业主在工程中常常苛刻刁难承包商，滥用权利，施行罚款或扣款，给承包商造成风险。

2.2.4 现场条件与设计图纸不符合，给定的基准点、基准线、标高错误，造成工程报废、返工、窝工，工程地质条件与合同规定不一致，出现异常情况等。

2.3 合同条款本身存在的风险

2.3.1合同条款的完整性方面的风险 合同条文不全面，不完整，不具体，合同条文间有矛盾，没有将合同双方的责权利关系全面表达清楚，或没有预计到合同实施中可能发生的各种情况的风险。

2.3.2 合同条款的表述性方面的风险合同条文说明不清楚，有二义性，不细致，不严密，措辞不当，承包商不能清楚地理解合同内容，造成失误。

2.3.3 合同权利义务界定方面的风险 由于施工合同文件内容复杂，分析困难，双方的立场和角度不同，造成对合同权利和义务的范围、界限的划定理解不一致，合同双方对合同理解的差异造成工程实施中行为的失调，致使工程管理失误。

2.3.4 承包单位责任划分方面的风险 各承包单位技术和经济关系错综复杂，互相影响，与各承包单位责任界限划分不明确，造成管理上的失误，影响整个工程实施。

2.3.5 责权利不平衡合同条款的风险 业主往往利用自己的有利地位，为了转嫁风险提出单方面约束性的、过于苛刻的、不公平、不合理的合同内容。

2.3.6 对承包商苛刻要求方面的风险 如：大量垫资承包，工期要求超过常规，工程变更频繁，故意降低工程造价，苛刻的质量要求，提出施工合同条款以外的特殊要求等。

2.4 合同类型本身所存在的风险

2.4.1 固定价格合同指在约定的风险范围内价款不再调整的合同，该类合同使承包商承担了施工合同约定范围内的全部的风险。

2.4.2 可调价格合同指合同价款可以根据双方的约定调整的合同，该类合同业主承担了通货膨胀的风险，而承包商承担了其他的风险。

2.4.3 成本加酬金合同是由发包人向承包人支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同。该类合同业主承担工程成本上升的风险。

3 施工合同风险管理的措施

施工承包商要做好工程合同风险管理，必须采取以下措施：施工承包商要增强合同管理意识，认真分析各种合同风险；通过建立健全合同管理机构，提高合同管理人员的综合素质；采取有效的策略回避风险； 通过购买保险，分散和转移风险；创造条件充分合理利用风险；进行良好的工程索赔管理；为了防范施工合同风险，合同管理人员要全面认真研究合同协议书、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、通过合同谈判完善合同条款；建立健全合同管理制度，防范合同风险，减少损失，全面提高企业经济效益。