杨维钧,罗 昆

(1.武汉大学 法学院,湖北 武汉 430072;2.武汉大学 司法案例研究中心,湖北 武汉 430072)

一、问题的提出

《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第148条并未明确董事高管与公司进行自我交易合同是否有效及归入权行使的条件。在无章程规定且未经过股东会同意的前提下,董事高管与公司进行自我交易的效力是理论和实务中争议的难点和热点问题。董事高管向公司提供借款并获取利息回报的行为属于典型且常见的自我交易,其具有普通自我交易中董事高管直接或间接地与公司进行各种形式的交易并从中获利的一般特征,具有普遍性。同时此类行为一方面确有可能满足了公司急切的融资需求从而对公司发展有利,但另一方面贷款的董事高管也有可能滥用职权,通过与公司约定高额利息或虚构借款合同等方式损害公司利益,具有特殊性和研究价值。通过裁判文书网等数据库搜集全国各级法院关于此类案件的判决67例,以中级以上人民法院做出的判决为主。可以发现在司法实践中,对于违反《公司法》第148条第4项规定的合同效力存在两种观点。前者认为该条为效力性强制性规定,一旦违反即根据法律行为效力性之规定予以否定性评价[1]。还有观点认为,《公司法》第148条规定的是违反该限制性规定的交易所得归公司所有,不涉及合同的效力(1)参见重庆市第五中级人民法院 (2019)渝05民终7021号民事判决书,四川省成都市中级人民法院(2021)川01民终15761号民事判决书。……