王冠林

（淮南师范学院法学院，安徽 淮南 232000）

一、引论

（一）问题的提出

强奸行为是为人们熟知的一种严重暴力性犯罪，我国《刑法》在第二百三十六条将强奸行为规定为“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”。但我国刑法并没有对已婚的妇女作出特别规定，因此丈夫使用暴力、强迫手段强行与其发生性关系的，也可成为强奸罪主体。由于夫妻关系的存续、双方家事等问题动用刑法进行调整，一定程度上与刑法的最后保障性和谦抑性相违背，故在夫妻关系存续期间，丈夫违背妻子意愿强行与其发生性关系的，是否符合强奸罪的构成要件，是一个值得研究的问题。

由于现代社会的发展，中西方思想文化的交流，“平权主义”的思想传入我国，并为我国女性接受，越来越多的女性开始追求在各个层次与男性平等的权利。另一方面，由于法治国家的建设，人们权利意识的增强，“婚内强奸”作为一个新兴法律问题被法学家提出，关于此行为是否构成犯罪，国内外学者和司法者一直有较大争议。关于婚内强奸是否构成犯罪，汇聚国内外对此问题之观点，为否定说与肯定说两种：

1．否定说：否定说否认婚内强奸构成犯罪。如，陈兴良教授认为“婚内确实存在丈夫违背妻子意志强行发生性关系的情形，但对此不能以强奸罪论处”。[1]。根据文理解释，“强”有强行、强迫之意，“奸”字，可以理解为“男女发生不正当的性行为”。显然，夫妻之间发生性关系，是法律允许和鼓励的性行为，即使有强迫之意，也不能将其认定为不正当的性行为，这便是“婚姻内无强奸”的理论来由。……