杨成广

（云南大学 法学院，云南 昆明 650504）

当前，人类社会已步入数字化时代，典型特征是互联网的普及和人工智能自主学习能力的提高，数字资源成为现代市场竞争的重要资源。2020年国务院印发的《关于构建更加完善的要素市场化配置体制机制的意见》指出，数据已成为第五大生产要素，对社会经济的发展具有重要作用，只有保障其流通才能发挥其最大价值。然而，以数据为驱动的企业在经营活动中积累了大量数据，在数据市场中享有优势地位，为保护其优势地位，可能会实施数据垄断行为。针对数据能否构成垄断，学界还未达成共识，一种观点认为数据具有非竞争性，在数据资源的收集、利用过程中，在位企业不能阻碍其他企业收集、利用数据，因此数据资源不具有垄断性［1］；另一种观点认为数据资源虽具有非竞争性，但数据市场具有双边市场特性，在位企业可以通过杠杆行为将垄断力传导到其他市场，因而可以构成数据垄断。然而在现实中，数据垄断行为早就屡见不鲜。遗憾的是，研究者虽关注到数据治理问题，但大都从数据保护的角度出发，甚少关注到数据垄断问题。在司法实践中，一些数据垄断案件，并没有通过反垄断路径解决，而是通过其他的法律途径进行规制。因此，有必要重塑反垄断法制理念，具体分析数据领域的反垄断问题，切实保障反垄断法律制度的实施。

一、数据流通的困境

数据本身是一个抽象的概念，是对客观事物或现象的逻辑归纳，本质上是对事实、活动进行观察和分析后形成的数字化记录，其存在目的是探究被记录事实、活动的内在规律［2］。……