上海市人民检察院研究室

直播带货中的刑事犯罪

运用《刑法》对直播带货过程中的不法行为进行治理，首先要明确各方主体的身份属性，在此基础之上追究相应的法律责任。

首先，大多数主播实施的直播带货行为是一种广告行为，主播的身份属于广告商或广告发布者，其主要义务是保证广告宣传的真实性。目前绝大多数主播都是在为其他厂商或网店的产品进行宣传，主播在直播带货中的盈利模式并非赚取销售利润，而是获得广告服务的佣金。直播间中的商品链接都会直接转到网店，消费者并未和主播发生交易，因此这一类直播带货只能算是广告行为。一个典型例子就是网红李佳琦、罗永浩等人的直播带货行为。

对于这种广告类的直播带货，如果产品质量出现问题，应由厂商承担产品质量责任，由主播承担虚假宣传责任。若主播存在无中生有、夸大其词等行为，则适用《刑法》第222条，以“虚假广告罪”追究其刑事责任。如果主播在提供服务前，忠实地履行了审查广告真实性的义务，并且在直播过程中没有违法行为，那么其提供广告服务的行为就是合法的，即使产品质量出现问题，也不能适用“生产、销售伪劣商品罪”追究主播的刑事责任。只有主播明知厂商制假售假依然提供广告服务的，才可以认定其为“生产、销售伪劣商品罪”的共犯。

其次，个别主播兼具销售者和广告商的双重身份，可以同时要求其承担产品质量责任和虚假宣传责任。……