李 昊

(华东政法大学 知识产权学院，上海 200042)

近年来，游戏产业内的利益之争日趋激烈，“换皮”现象在当前的游戏圈屡见不鲜。“游戏换皮”是在保留原游戏规则的基础上，通过替换人物造型、声音、文字等游戏画面直接展现的内容，来打造一款“新”游戏。从形式上看，这种作法颇有“新瓶装旧酒”之嫌。而从法律角度来说，游戏换皮是合理借鉴还是违法抄袭，仍有待进一步的讨论。

在游戏换皮的问题上，著作权法领域尚存两点争议。即游戏规则能否受到著作权法的保护？如若可以，何种游戏规则才能受到著作权法的保护？思想/表达二分法是解决上述问题之匙。但司法实践对此没有形成统一的适用思路，过分的主观化思维致使游戏规则的保护范围趋于僵化，思想/表达二分法已经从一种灵活的判断方法沦为一种机械的论证方法。二分法的价值不在于提供思想与表达之界限的普适性结论。从审判思维、抽象方法、判断思路以及认定标准四个方面明晰适用二分法的逻辑思路，才是解决游戏规则换皮现象的正确之道。

一、拨乱反正：游戏规则中的独创性表达受著作权法保护

在游戏换皮的问题上，游戏规则始终是学术界和实务界争论的焦点。一是其能否单独构成作品争执不下，二是其思想与表达的属性有待商榷。游戏规则具有可版权性是认定换皮游戏是否侵犯著作权的前提。如果游戏规则本身不属于著作权法保护的对象，适用著作权法保护游戏规则就成为一场空谈。……