关键词 漏罪 撤销缓刑 数罪并罚

作者简介：奚燕云，上海市浦东新区人民法院，法官助理。

中图分类号：D924.3                                                        文献标识码：A                       DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.104

一、我国刑法关于发现漏罪后数罪并罚之规定

我国《刑法》第七十七条第一款对于缓刑考验期内发现漏罪后的措施有着明确规定，故犯罪分子在缓刑考验期内被发现还有其他漏罪的，依照法律规定应撤销缓刑数罪并罚，这一点并不存在争议。然而数罪并罚后，对于决定执行的刑罚，是否仍可以依照《刑法》第七十二条的规定继续适用缓刑，刑法中则并没有任何条文予以限制。

缓刑考验期内发现漏罪予以数罪并罚后，是否可以再次适用缓刑，最高人民法院曾在1985年发的《最高人民法院关于人民法院审判严重刑事犯罪案件中具体应用法律的若干问题的答复（三）》第三十五项问答中进行过相关的回应，该回应的内容可谓明确且详细，明确了即便在缓刑考验期内发现漏罪，数罪并罚后也并非全盘否定犯罪分子再次适用缓刑的可能性，而是规定在符合条件的情况下仍可再次适用缓刑。

可惜的是，这一答复已被《最高人民法院关于废止1980年1月1日至1997年6月30日期间发布的部分司法解释和司法解释性文件（第九批）的决定》法释〔2013〕2号以“答复依据已被废止，不再适用”予以废止。而在此答复废止之后，也没有其他任何法律条文或司法性质的文件就这一问题予以再次明确，导致当前对缓刑考验期内发现漏罪予以数罪并罚后，是否可以适用缓刑在法律适用上造成不明确。……