[德]汉斯·库德利希 著 张志钢 译

内容提要：故意结果犯的成立以结果不法和行为不法为前提，行为不法由客观要素和主观要素构成。客观要素和主观要素在建构行为不法时是协作关系。这种协作关系不仅仅是简单的补充关系，也不是并联或串联的关系，而是彼此紧密交织在一起。主、客观要素都不应放弃，但二者并非在建构行为不法的所有场合都同等重要，必要时也可以做功能性补偿，也即在功能性平衡的范围内通过添加其他要素来补偿在一定程度上所欠缺的要素。此外，并非所有过失犯的客观前提条件，对于故意犯客观构成要件的成立都是必要的。

一、 引言及问题的提出

寿星安娜·贝纳基斯（Anna Benakis）在她1961 年波恩大学博士论文《德国法与希腊法中的正犯与共犯》中，致力于研究与确定限制从属性内容的相关问题，1对20 世纪60 年代初的德国刑法学而言，限制从属性明显没有今天这么清楚。联邦最高法院1951 年的判决（BGHSt 4,355）尚且提及帝国最高法院1943 年5 月29 日的判决（RGBI.Ⅰ,S.339），后者对非故意之正犯的教唆持肯定意见。比如对于共犯的成立而言，正犯的行为是“客观违法的”即已充分，抑或该行为必须是“主观可罚”的。2Vgl.Benakis,Täterschaft und Teilnahme nach deutschem ung griechischem Strafrecht(1961),S.73.在故意是共犯成立必要条件的脉络下，她清晰明了且令人信服地回答了这些问题，并在此基础上建构共犯的本质。3Vgl.Benakis(Fn.2),S.73ff.,insbesondere 75ff.随后她往前进一步延伸（在她那里这是非常清楚的），主张问题的关键在于是从属性地参与他人行为，还是在共同支配下直接造成了结果。……