张 昊

大连海洋大学，辽宁 大连 116023

一、股东代表诉讼的理论基础

从法律的角度来看，公司作为一个独立的人，无论是在理论基础还是在实际操作中，都合乎常理。但是这个独立的人并没有真正的执行能力，真正的执行必须依赖于公司的董事，监事，高级管理人员以及股东行使相应的权利，履行相应的义务，来保障公司的运行。在此过程中如果违背义务给公司造成一定的损害，就应该承担相应的责任，而执行这个程序的过程就需要一定的法则来规范。“如果公司内部人自己就是侵权行为人，让他们决定是否对侵权行为人提起诉讼，无异于让他们决定是否自己起诉自己，其结果是不言自明的”。①现如今，世界通行公司法几乎涵盖了这一理论基础。

二、股东代表诉讼的立法研究和法律运用

(一)股东代表诉讼的立法研究

股东代表诉讼又称为派生诉讼，是一种有效的救济手段。本身的权益归属是属于公司的，诉讼主体也是公司，股东只是公司执行此规定的执行人，此时并不存在真正意义上的股东代表诉讼，而代表诉讼从文义角度来看必须是满足前置性程序后方可运行，也就是说在公司基于程序却无法获得司法救济亦或者出现紧急情况，并且影响到公司本身以及公司股东的合法权益，才会出现作为公司的股东突破法人的独立属性，代为行使公司的诉讼权利，从而以股东的名义提起诉讼。出现这一原因的情况很多，一般公司的大股东会成为公司董事会成员，并且具有决定性地位，往往会成为公司的管理者之一。……