黄国淏

摘 要：目前我国表见代理的特殊构成要件包含客观存在授权表象，相对人善意且无过失。我国学界关于是否应再加入本人可归责性要件纷争不断，主要学说分为本人过错必要说与本人过错不要说。本人可归责性要件可以依照风险原则予以构建，并在考察表见代理构成的最后予以判断。

关键词：表见代理;本人可归责性;风险原则;过错

一、表见代理的历史由来及其在我国的发展

（一）表见代理的历史由来

表见代理制度最早在1900年1月1日实施的《德国民法典》中出现。在表见代理制度产生之前的 19 世纪末，商品生产还不太发达，社会中只存在简单的商品生产与商品交换，一般均由本人亲自为之。伴随着生产力的提高与社会生產的解放，资本主义经济得到飞速发展，社会物质丰富，商品生产与商品交换也变得空前活跃，以多样化交易形式为基础的商品交换也变得日趋复杂。这些原因导致了代理制度在社会经济活动中的广泛应用，而日益频繁且多变的无权代理现象也随之进入了立法者的视野[1]。

德国私法学者在20世纪初创立的外观主义方法论的是表见代理制度产生的直接原因。外观主义，又称契约的客观理论：契约关系对当事人发生拘束力，是基于其所言而非其所想，契约因对要约的承诺而成立，其要约所指，系受要约人可合理理解的客观意思，而非要约人内心意思。本人以其行为形成有代理权之外观，纵有限制代理权之意思，亦属于其内部关系，不足以否定外表授权的存在，不影响代理关系的成立[6]。……