毛榕

摘要：近年来市场上的股权争夺之战愈演愈烈，由于股权结构的不合理导致企业创始人在企业融资过程中最终丢失对企业的控制权，如果企业处于股权激励这个阶段，一般会考虑初步的核心管理层股权激励、引进新的股东、有的公司还会吸引投资人进行投资。这三点都会对现有股权结构产生影响，创始人的持股比例会下降，但这又是企业发展必经的阶段。通过目前市场上合理的股权结构设置案例，给予企业如何把握好控制权几点建议。使企业创始人对控制权问题高度警觉，从而保证企业独立自主的运营。

关键词：控制权;融资;股权结构;股权激励

中图分类号：D9文献标识码：Adoi：10.19311/j.cnki.16723198.2019.04.065

随着经济的快速发展，自主创业已经成为越来越多人的选择，但是往往创业者辛苦将企业发展成一定规模后，因为企业的继续发展需要不断地融资，一旦通过引入股东或者投资方进行融资，创业者手中的原始股必然会遭到稀释，如何在创业初期不把这个问题考虑好，最终创业者有可能会失去自己辛苦创立企业的控制权。

1控制权的几个关键点

当股比大于67%时，达到完全绝对控制权，当股比大于50%时，绝对控股权。当股比小于50%，相对控制权。当股比大于34%时，拥有否决权。当股比大于33%是，参股。当股比大于20%时，重大同业竞争警示线（不能投两个企业超过20%）。当股比小于5%时，属于重大股权变动警戒线。当股比大于3%时，拥有临时提案权。那么大股东如何在创业的整体运营中把握控制权？

笔者认为，大股东在公司整体运营中要把握控制权，可以分以下三个方面予以解决，其一，可通过设立有限合伙企业持股、表决权委托、一致行动人协议来控制股东会。其二，可签订一致行动人协议，过半数董事席位由大股东委派等方式来控制董事会。其三，可通过总经理、财务总监、市场总监、技术总监、运营总监、人力资源总监等人选的选聘来确定对管理层的控制权。如果大股东对公司失去控制权，公司有可能沦为投资机构及产业资本的玩物。

2如何对控制权进行运营，以免失去控制权？

首先要求在董事会占有多数席位，并要求董事提名权，并将该条款明确写入公司章程中。另外设计合理的股权架构以及股权结构足够的简单清晰，如果控制不了董事会就动用一票否决权，这样能对大股东的控制权起到缓冲作用。很多股权设置中存在一个核心股东也就是带头大哥，这样不仅使股东的资源互补，而且防止控制权花落别家。作为有限责任公司的创始人，如何牢牢掌握控制权呢？

严格地说，公司控制权分三层：一是股东控制权;二是董事会控制权;三是公司经营管理。如果你的公司不设董事会，只有一名执行董事，而执行董事又兼任公司总经理，那么，作为控股股东的公司创始人担任执行董事的，实现对公司的全面控制权应该没有问题。

如果是股东较多的设有董事会的有限责任公司，由于在设有董事会的有限责任公司，其经营决策权是由董事會来行使的，其日常经营管理权是由总经理来行使的，作为创始人股东，在经营决策权和公司经营管理执行权相分离的情况下，如果仅仅掌握了控股权，不见得能够全面控制公司。因此，我们需要通过规则设计来保障创始人的公司控制权。

在设有董事会的有限责任公司，其公司治理都是三会一层的治理结构，即股东会、董事会、监事会和管理层的法人治理结构。股东会是最高权力机构，董事会是最高决策机构，监事会是最高监督机构，用来监督董事会和管理层。一层是公司最高管理执行机构——管理层。但是，大家知道，公司的管理层是由经企业董事会决策的，如果对公司董事会控制度高，对公司管理层也有相应的控制权。所以，考虑通过设置或者采取具体措施来把握控制股权的时候，重中之中的是控制管理层，而管理层是由董事会控制的，所以把握董事会的控制权尤为重要，董事会席位对于创始人来说更为关键。

众所周知，根据《中华人民共和国公司法》规定，公司重大决定的表决权都是由股东的出资股比来决定，但是也有特殊情况《公司法》第四十二条除规定了股东会会议由股东按照出资比例行使表决权之外，还规定“但是，公司章程另有规定的除外”。也就是说，股东除了原则上按照出资比例行使表决权之外，股东之间还可以在公司章程中约定其他的行使表决权的方式。如果公司创始人在公司中不享有控股权，可以在公司章程中约定其他的行使表决权方式，以实现对公司的实际控制。

如果创始人股东不能通过公司章程改变股东的表决权方式，还可以考虑归集表决权和创始人否决权这两种方式巩固控制权。

3股权不等于控制权

国美电器黄光裕虽然身陷囹圄，但他还能实现对公司的控制，得益于公司股权结构的合理性以及独特的一票否决制。黄光裕家族控制着31%的股份，作为上市公司处于绝对控股地位。由于黄光裕突然被关押，黄光裕紧急将公司交给陈晓全权负责，但是陈晓却利用黄光裕的关押引入贝恩资本稀释黄光裕家族的股份。因为黄光裕在公司章程中保留了重大事项的一票否决权力，关键时刻黄光裕家族的一票否决了陈晓的决议，陈晓落败离开。资本的介入，股本被稀释是必然结果，有些公司设置不同表决权的股本结构来实现公司的控制权。比如美股的 AB股制度，即同股不同权AB类股票，B类股票投票权要远远优于A类型股票。AB类股票会被区别对待。AB股制度可以保证企业的控制权掌握在特定的人群，即使创始人在融资情况下股份被稀释，也会因为AB股制度牢牢的将控制权把握在手中。阿里巴巴、百度、京东就设置了不同类型的AB股制度。其中阿里巴巴的合伙人制度可以看成是另类的AB股制度。

4如何将股权与控制权分离

一是，投票权委托（表决权代理）。公司部分股东通过协议约定，将其投票权委托给其他特定股东来形式。如京东再上市前，11家投资方将其投票权委托给刘强东形式，使得持股20%的刘强东通过委托投票权掌控京东上市前过半数的投票权。

二是，一致行动人协议。通过协议约定，某些股东就特定事项采取一致行动。意见不一致时，某些股东跟随一致行动人投票。一致行动人与投票权委托的区别在于投票权委托可以是全权代理;而一致行动人指的是针对特定事项的部分代理。

三是，有限合伙持股。可以让股东不直接持有股权，而是把股东都放在一个有限合伙企业里面。让这个有限合伙企业来持股。创始人担任有限合伙的普通合伙人（GP），其他股东为有限合伙人（LP），按照法律规定，有限合伙企业的Lp不参与企业管理，从而达到创始人控制合伙企业、进而扩至公司的目的。

四是，参考境外的AB股制度。比如美股的 AB股制度，即同股不同权AB类股票，B类股票投票权要远远优于A类型股票。AB类股票会被区别对待。AB股制度可以保证企业的控制权掌握在特定的人群，即使创始人在融资情况下股份被稀释，也会因为AB股制度牢牢的将控制权把握在手中。阿里巴巴、百度、京东就设置了不同类型的AB股制度。其中阿里巴巴的合伙人制度可以看成是另类的AB股制度。

五是，控制人与小股东签署股权回购协议。所谓的股权回购是指小股东根据投资协议的要求，约定投资期限，从而在投资期满后由企业的初始投资人回购小股东手中所持标的企业的股权。需要提醒的是作为标的资产，企业本身并不能从小股东手中回购所持股权，该行为必须是股东之间的资产转让。与IPO退出和并购退出相比，股权回购有其自身的优势，相较于IPO退出，股权回购交易流程较为简单一般不需要通过市场公开转让，过程及其简单，退出费用较低，节省了大量的人工成本，退出过程中涉及的风险较低。小股东不仅可以在退出时保障投资收益，同时也可保证大股东在公司步入正轨后实现对公司完整的控制权和所有权，使公司进入正常的发展，从而保证公司具有独立性。在1990年之前，美国众多股权投资退出途径，股权回购最受投资者欢迎。但是股权会后这种退出方式依然存在一定的局限性，比如投資收益率较低，基本上不能实现股权的溢价转让，而且回使投资回报的周期加长。我国的资本化运作还处于发展初期，在环境因素不断变化的情况下，早期的创业公司的股东如果在没有大量的调研和充分的考察情况下决定采用这一退出方式，会因为股权回购的法律和操作限制使得相对付出的时间成本和沟通成本较高，从而失去潜在的投资机会。

创业者如果在创业初期就未雨绸缪考虑到把握控制权的问题，在融资和引入其他股东的时候设计合理的股权制度和防范措施，就不会在企业如日中天的时候痛失控制权，是自己创业的辛苦付诸东流。

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