王君岩

【摘要】江歌案中，有网友提出刘鑫的未施救行为已构成不作为的故意杀人，那么刘鑫是否具有救助义务，又是否具有履行能力成为是否成罪的关键。故意杀人罪作为不纯正的不作为犯罪，其作为义务来源跟一般的不作为义务来源一样被明确为四个形式的义务来源。但随着案件类型的增多，除四个形式义务来源外，还有许多作为义务来源，对此应如何界定，就有必要探讨其实质来源。具有特定环境下的不作为杀人的作为义务便是探讨内容之一。本文将浅论不作为犯罪的实质义务来源，并从不作为故意杀人的义务来源和履行义务的可能性的角度简评刘鑫之行为是否构成不作为的故意杀人罪。

【关键词】不作为杀人 特定环境 形式义务 实质义务

一、不作为犯罪的构成要件

成立不作为犯罪必须满足以下构成要件：①行为人必须负有特定的义务。②行为人有履行特定义务的可能而没有履行该义务。③发生了严重的危害社会的结果。④该危害结果的发生是因行为人未履行该义务所致，即行为人履行了该义务就不会发生危害社会的严重后果。

二、不作为犯罪的实质义务来源之争

刑法并未明确规定不作为犯罪的义务来源，只是理论上的多种学说，把不作为犯罪的形式义务分为法律规定、职务要求、先行行为、法律行为四种来源。但是随着不作为犯罪多种新类型的出现，形式的四分说已经不能满足司法实践的需要。……