张 晶

（300384 天津修达律师事务所 天津）

一、我国上市公司章程设置反收购条款的现状

（一）反收购条款缺乏可操作性

现阶段，我国尚未出台专门的法律对上市公司章程设置反收购条款等内容进行系统的规范，仅有一部分零星的规定散乱地分布于各个法律性文件中，包括《公司法》《证券法》以及《上市公司收购管理办法》等等。这些内容分布得过于分散，缺乏系统性和统一性，而且相关规定的原则性过强，比较抽象，也没有进一步明确对应的惩罚措施，导致这些法律规定在实践中犹如“一纸空文”。

另外，由于缺乏法律的严格规范，加之部分董事以维护自身利益为出发点，导致实践中反收购条款的主观性和随意性过强，其内容均存在着一定的不合理性，甚至与《公司法》等法律性文件的立法精神相违背，从而使反收购条款的合法性存疑。

（二）各方利益不平衡

一方面，股东之间的权利不平等。因为法律规制存在诸多缺陷，管理层在公司章程内设置反收购条款的过程中，往往会优先考虑自身以及大股东的利益，导致中小股东的权益不能得到充分的保障，这与《公司法》强调的股东权利平等原则严重不符。另一方面，股东权利被管理层侵占。由于公司所有权和经营权分离现象的愈发普遍，当前，存在一部分董事出于私欲，通过设置反收购条款的方式阻碍股东行使权利，使股东失去得到溢价的机会，进而使股东的利益受损。究其原因，上市公司遭遇敌意收购后，若收购成功，其董事会成员势必会产生巨大的变动，现管理层团队往往会失去对公司的控制权，这显然是管理层不愿面对的局面。……