(福建工程学院 法学院， 福建 福州 350118)

公司对外担保法律规范之效力探析

刘洋

(福建工程学院 法学院， 福建 福州 350118)

我国公司对外担保规则，经由《公司法》第16条直接确立，该条与物权法、合同法、担保法及其解释、以及证监会的相关规定在司法实务中衔接运作，但是，同质案件不同判决，屡现司法之乱象。故此，分析司法实务之案例样本，权衡对外担保之各方利益，顺应立法潮流之发展趋势，将《公司法》第16条定性为管理性规范，应是更理性更务实的选择。此外，公司对外担保能力扩权下，应注重担保权人审查义务的制衡设计，明确形式审查标准。唯此，公司对外担保中，股东、债务人、担保权人的权利义务可相互制衡，维系对外担保事宜之规范有效运作。

对外担保； 担保权人； 审查义务

在日益纷繁的市场经济中，担保与生俱来的固有缺陷,对外担保面临逆向选择时的高风险，始终是高悬公司头顶的达摩克里斯之剑，尤其是上市公司，“关联担保极易异化成上市公司大股东掏空公司的工具，降低上市公司的企业价值，具有显著的负财富效应”。[1]为此，原《公司法》曾全盘否定，但鉴于对外担保是公司特别是小微公司实现融资和成长的必要辅助工具，为适应企业成长，《公司法》不断进行自我调整，经历了曲折修法历程，从禁止到限制，最终在第16条规定了公司对外担保的程序与行为规则，但因缺乏行为后果的立法规制，长期以来理论界与实务界众说纷纭，困扰主要集中于：公司对外担保规范是效力性强制规范还是管理性强制规范? 公司违反内部程序越权对外担保，能否产生外部效力？……