马传刚

作为一名上市公司的董事，确实感觉到：保证易做，做到很难，做好更难。不过，无论难与易，都要尽力做好，万万不可轻诺寡信。总之，对手中有点决策权的董事来说，还是要对董事责任存有敬畏之心。认真履行董事职务，忠实、勤勉地履行董事义务，这可能就是董事减轻或免除承担保证责任的捷径吧

每一名上市公司董事都要对任职公司所披露的信息做出保证，这是《证券法》规定的，“上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见……上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整”，“年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外”。上市公司披露了多少次信息，董事就得做出多少回保证。

做的保证真不少

在上市公司当董事真不容易，无论公司发生的是大事小事、悲事喜事，只要是公开披露的事，董事都得做保证。当满一届董事，到底做了多少回保证，可能连自己都记不太清楚了。具体到定期报告，董事一年要做出四次保证。再具体到涉及会议的临时报告，董事做出的保证次数又多了很多。董事会的会议多，一家公司一年要开上一二十场，以湖北省上市满一年的86家公司为例，2016年共召开869次董事会会议，每家一年平均10次，其中两家开了23次。

上市公司的所有公告都有：“本公司及董事会全体成员保证信息披露内容的真实、准确和完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。”不妨把这句称为“保证A”。在部分公告，有另外一句话：“并对其内容的真实性、准确性和完整性承担个别及连带责任。”这是接着保证A说的“保证B”。有的公告则是“保证A+B”。

董事做的保证样数的确很多：公司披露年报等定期报告；发布召开股东大会会议通知；公布股东大会会议结果；披露董事会会议决议；披露除董事会、监事会会议以外的其它临时公告。就连披露董监高成员辞世这样的事，都少不了董事的保证。比如，2017年5月，金正大称董事解先生因病去世，全体董事做出了“保證A+B”。

做出保证太容易

一般来说，做保证不是一件简单的事，因为保证和责任是一对孪生兄弟，稍不留神，责任就会找上门来。所以，对做保证这事，要慎之又慎，民间就有“一不做媒，二不做保”之说，人们在做出保证之前，往往要经过一个艰难的权衡过程。然而，董事做出保证，不仅不难，反而还容易的很。有时候，还没弄清楚是咋回事，就大笔一挥签下了大名，做了保证；有时候，根本连名字都不需要签，就算做了保证。

上市公司的定期报告，篇幅有点宏大，有一二百页厚，洋洋洒洒好几万字，既不像武侠小说那样引人入胜，也不像侦探小说那样令人称奇。更多的是那并不优美的文字和格式化的章节，以及苦涩乏味的报表和数字。短时间内，这样的报告既难以看完，也难以消化。所以，有的董事把报告翻一翻、瞅一瞅之后，就轻而易举地把名字签上，把保证做了。

对于须经董事会、股东大会审议的临时报告，董事做出保证，比对定期报告还容易、简单。董事审议或听取议案之后，在董事会或者股东大会会议记录上签个名，就算做了保证，根本不需要在临时报告上再签字。公告时，公司只需直接用文字说明一下，全体董事已经做出了保证。

对于非经董事会、股东大会审议的交易事项和重大事件，董事做出保证就更容易、更简单了。只要临时事项达到了披露标准，公司就直接披露了，这种披露既不需要董事事先审议，也不需要经过董事签字认可。可以说，在公告之前，绝大多数董事对公告内容都一无所知。比如，关于公司工商变更登记事项，是由公司工作人员具体负责办理的，与董事的职务和职责均没有关系。在公司已经完成工商登记变更事项的公告里，需要董事对此做出保证。再如，关于管理层成员失联事件，不管其原因多么复杂，影响多么重大，失联与董事的职务和职责无关，公司在披露失联事件的时候，也要求董事保证。还有业绩预告，公司在公告里特别提醒投资者，本公告所载的财务数据仅为初步核算数据，未经会计师事务所审计，与经会计师事务所审计的年度报告中披露的最终数据可能存在差异，请投资者注意投资风险。同时，在公告的开头加上了董事的保证，保证信息披露的真实、准确、完整……

由此可见，董事做保证确实是太容易了，甚至可以容易到在自己既没签字又不知情的情况下，就把保证做好，把保证的责任全部揽到自己身上了。

保证一做，责任难免

其实，保证是一笔或有负债，一旦条件成就，就会债务缠身。再加上《证券法》关于董事保证的制度安排，更把董事必须承担保证责任这事给坐实了。亚太实业因虚假信息披露（主要是虚增、虚减收入和利润），2016年被证监会行政处罚，两届董事会、监事会的24名董监高“全军覆没”；欣泰电气因虚假记载和重大遗漏，两届董事会、监事会的17名董监高受到行政处罚。

像亚太实业和欣泰电气的例子不少。那些被追究责任的董事，往往会“喊冤”，理由五花八门。有的董事称，其签字的时候，适逢刚刚入职，难以在短时间内对报告中的事项逐一核实，监管机构应当充分考虑这一事实。有的称，其签字的前提是审计机构出具的标准无保留意见的审计报告，其对审计机构的专业判断是充分依赖的，审计报告出了问题，不应追究董事的责任。有的称，作为身在异地的独立董事，未直接参与日常经营管理，未参与相关会计处理或审计及审计配合工作。有的称，审议相关报告时受到了时任财会人员、审计机构及非独立董事的误导，是上了上述人员的当。有的称，自己总是力保公司所披露的信息真实、准确、完整，但由于公司的控制环境存在缺陷，本人无法全面履行职责，也无法力保报告不出问题。有的称，其担任董事系职务行为，是公司股东派过来的，并不是本人主动愿意来当的，最终决策均由委派单位做出，不应由其个人承担不利的法律后果。有的称，其作为董事，已经勤勉尽责了，不存在过错，不应为他人的违法行为承担责任。

然而，上述申辩均是徒劳，被证监会一一驳回，因为理由不足、证据不足、法律依据也不足。这还只是证监会针对董事的保证A做出的行政处罚。如果股东因此向法院提起民事赔偿诉讼，董事的保证责任特别是连带保证责任还会更大，因为董事是做了保证B的。

所以，只要是做了保证，保证责任就如影而随，要想免掉非常困难。除非依法履行了董事职务，除非尽到了忠实和勤勉的义务，除非在《董事会会议记录》《股东大会会议记录》上，对具体事项有相左意见的记载。

履职尽责，说到做到

既然董事必须要做保证、做了保证又必须承担责任，那么，董事惟一的理性选项就是：履职尽责，说到做到。

首先是履行好董事职务。董事履职通过董事会进行，《公司法》赋予了董事会11项职权，法定职权的落实要通过董事履行职务的形式实现，需要依靠董事投出手中的宝贵一票来体现。董事参与审议表决的过程，就是履行职务的过程。董事要亲自出席董事会会议，尽量不要缺席、委托他人出席。通过提出、讨论和表决董事会议案等活动，做出自己的意思表示，最终投出赞成、反对或弃权票。为什么赞成、为什么反对、为什么弃权，都要说的一清二楚；只有如此，才能对产生的结果以及可能承担的责任，说得一清二楚。

其次是履行好忠实义务。忠实义务就是管好自己的手和口。管好自己的手，就是董事的手不要伸向公司，不该拿的千万不要拿，在个人和公司利益之间建立一道防火墙，将二者利益隔离。管好自己的口，就是该说的话一定要在会上说到位，做到言无不尽；不该说的话，在会上和会后一句也不说，言多必失。

第三是履行好勤勉义务。所谓勤勉义务，就是腿到和心到。腿到就是勤往公司跑一跑，追求一下出勤率，董事会、股东大会会议次次都亲自参加，认真发表自己的意见，把履行董事义务的每一道程序都做到位。心到就是换位思考，在出勤的基础上又出力，说的文雅一点，就是像关心自己的利益一样关心公司利益和股东利益。

最后就是做好履职留痕。所谓留痕，就是把自己履职的行为用文字记录下来。在董事会、股东大会上发表的意见和建议，要分别体现在《董事会会议记录》和《股东大会会议记录》上，董事会、股东大会会议记录与公告相比，内容不仅更全面，而且更真实、完整。会议记录作为公司档案，保存期限一般不少于10年。如发现公司信息披露有问题，以这份会议记录档案为证据，认定董事是否要承担责任，那是最有力的了，这种证据的力量胜过口头申辩一百倍。另外，董事与公司之间的微信、短信、QQ聊天记录、往来的电子邮件等无纸化记录，也是董事履职尽责的证据，需要董事留心保存好。对那些未经董事会审议就披露的信息，董事一定要进行事后阅读，发现疑问，立即询问董秘，要求公司进行解释说明。“痕迹”保留好了，等监管机构问责的时候，董事手中才有“干货”，才不畏监管机构的各种“盘查”。

诚然，作为一名上市公司的董事，确实感觉到：保证易做，做到很难，做好更难。不过，无论难与易，都要尽力做好，万万不可轻诺寡信。总之，对手中有點决策权的董事来说，还是要对董事责任存有敬畏之心。认真履行董事职务，忠实、勤勉地履行董事义务，这可能就是董事减轻或免除承担保证责任的捷径吧。

作者系东湖高新等上市公司独董