严雪瑾

西北政法大学刑事法学院，陕西 西安 710000



论诱惑侦查合法性的认定标准

严雪瑾

西北政法大学刑事法学院，陕西 西安 710000

诱惑侦查的合法性的认定标准有主观标准、客观标准和混合标准三种，但它们各有其缺陷。应当对混合标准进行改造，混合标准中的客观、主观成分之间的关系应为或然关系，应当为不同的违法情况规定不同的法律后果。《刑事诉讼法》第152条第1款中的“必要的时候”和“不得诱使他人犯罪”有待澄清。

诱惑侦查；主观标准；客观标准；混合标准

作为一种特殊的侦查手段，诱惑侦查可以说是古已有之，①而且近年来有扩大适用的趋势。②关于诱惑侦查合法性的认定有三种标准，即主观标准、客观标准和混合标准。本文尝试指出其各自存在的问题，然后提出完善现行法的建议。

一、主观标准及其问题

所谓主观标准是以被告人自身的主观情况(犯意)为着眼点，法官应当审查如果没有诱惑侦查，被告人是否会实施犯罪行为。如果答案是肯定的，则说明诱惑侦查并没有起到实质性作用，对于犯罪行为的产生、实施并无实质影响，因而就应否定其合法性。由此可见，主观标准是一种实质性标准，它考虑的是诱惑侦查是否实际导致或“制造”了犯罪。③

(一)优点

美国联邦法院目前采主观标准。这一标准的可肯定之处在于，它探究的是犯罪行为和诱惑侦查行为之间关系的真实状况，探究的是诱惑侦查对于犯罪行为有无实质影响，法官以此为据所进行的审查是一种实质审查。……