苟 洋

重庆大学法学院，重庆 400044

设立见危不救罪的必要性研究

苟 洋

重庆大学法学院，重庆 400044

见危不救的行为在人们的生活中时有发生，关于设立见危不救罪是否具有必要性的问题也在学界存有争议。据此，针对设立见危不救罪是否存在必要性这一问题，本文将从社会危害性的角度进行论证，并且进一步探如果规定该制度，则其应在何种情形下才可适用。

见危不救罪；必要性；适用情形

一、问题的提出

不作为犯罪的的作为义务的来源主要有以下几种：(1)法律明文规定的义务；(2)职责或业务上要求的义务；(3)法律行为引起的义务；(4)先行行为引起的义务。①具体到见危不救罪方面，主要引起争议的是在先行行为引起的作为义务这一点上。例如：甲与另一成年人乙一同游泳，而乙由于体力不支而即将被水淹死，甲本有能力救助乙、但却看着乙慢慢淹下去而不对其施以援手，此时刑法是否应当认为甲与乙一同游泳的行为属于先行行为，从而对甲的行为作出否定性评价？

二、设立见危不救罪具有必要性

根据犯罪概念的内涵，我国有必要将前述例子中甲的行为认定为先行行为，从而对见危不救罪作出立法规定。对于一个行为是否构成犯罪，我国采取的是融合的犯罪概念，它包含了3个特征：社会危害性、刑事违法性、应受刑罚处罚性。在这3个特征中社会危害性是本质特征，另外2个特征的成立与否均依存于行为是否具有社会危害性的判断，故而本文对见危不救罪设立的必要性主要从社会危害性的角度进行论证。……