文◎易 斌*

私募基金公司代客炒股如何定性

文◎易 斌*

【案情】犯罪嫌疑人吴某（A有限公司董事长）多次主动联系B集团副总裁张某洽谈炒股业务。2015年12月8日，B集团与C公司 （A有限公司旗下的子公司）签订“客户委托投资管理合同”，合同约定C公司出资300万元作为保证金，B集团提供郭、闫二人股票账户、密码并出资3000万元，B、C两公司出资的3300万元交由吴某操盘炒股，损失由C公司全部承担，盈利双方五五分成。合同签订后一个月左右，因吴某的操作导致郭、闫二人股票账户遭受重大损失。为减少损失，郭某、闫某二人单方变更股票账户密码，抛售股票并将账户资金收回，二人最终实际损失人民币6898797.34元。经查，C公司仅有私募基金牌照，没有证券资产管理业务资质。

对于本案中吴某的行为如何定性有两种不同意见。第一种意见认为吴某应以非法经营罪的共犯论处；第二种意见认为本案属于民事纠纷，吴某不构成犯罪。

【速解】笔者同意第二种意见。理由如下：

第一，代客炒股并非必然属于证券资产管理业务。本案中C公司与B集团签订的“客户委托投资管理合同”主要涉及三个方面的内容：一是由B集团提供郭某、闫某两个证券账户，交由C公司直接在客户的账户上进行操盘；二是B集团投资3000万元到上述账户，C公司提供300万元保证金；三是操盘所造成的损失由C公司全部承担，所获盈利由双方五五分成。《证券公司监督管理条例》第45条规定：证券公司依照《证券法》和本条例的规定，使用客户资产进行投资的证券资产管理业务，投资所产生的收益由客户享有，损失由客户承担，证券公司可以按照约定收取管理费用。……