文◎扶德利杨晖

江某和胡某的行为应认定为盗窃还是诈骗

文◎扶德利*杨晖*

［案情］2015年5月，江某和胡某开车从广东东莞一路北上回信阳老家，沿途在多个高速服务区实施违法行为，共获取中华、玉溪、苏烟、芙蓉王等香烟13条及现金270元。其二人的作案手法大致如下：江某将服务区商店里的其他店员引开，胡某与商店里剩下的一名收银员周旋，首先挑选几条中华、玉溪等香烟及一些饮料口香糖等小商品，待商品达到一千零几十元时，胡某拿出一摞1100元整钱给收银员，收银员收钱打开自动收银机抽屉打算找零时，胡某突然编造理由提出退货要求，从收银员手里拿回钱，不给收银员思考时间，又在收银台拿两个口香糖，并说“不退货了”，让收银员打价然后找零，于是收银员以为自己收到了1100元货款，就将几十元零钱找给胡某并取出塑料袋将商品装好递给胡某，胡某接过商品逃之夭夭。

对于本案江某和胡某的行为如何定性，产生了两种不同的意见：一种意见认为，二人的行为构成诈骗罪。理由是，诈骗罪要求行为人使用欺骗方法，使被骗人产生了错误认识，且必须是基于错误认识被骗人才处分财产，行为人获取财产，被骗人遭受损失。本案中胡某通过将1100元递给收银员又要回及买与不买等一系列的言语及动作，使收银员误以为自己已经收取了1100元货款，于是才有找零及给付商品等后续处分行为，所以江某和胡某的行为符合诈骗罪的犯罪构成。……