刘力扬

摘 要：消防自由裁量权是指在消防法律法规没有规定或规定不够具体、明确的情况下，公安消防机构根据法律法规的授权，在法律法规规定的职权范围内，依据立法目的和公正合理的原则，根据具体情况，自行判断行为并自行决定实施其行为或不作为以及如何作为的权力。消防自由裁量权自实施以来，在带给社会有序建设的同时，也存在诸多的问题，本文对消防自由裁量权进行了系统阐述，旨在为相关领域的学者深入研究提供理论参考。

关键词：消防法;自由裁量权;特征;滥用的危害

一、消防自由裁量权的概念

1.自由裁量权的涵义。自由裁量权是现代行政法的一个基本概念。世界上不少国家对自由裁量权并无确切的界定，它们通常采取极广泛的定义。《牛津法律大辞典》的解释为：“自由裁量权，指根据具体情况作出决定或裁定的权限，其作出的决定应是正义、公平、公正、平等和合理的。”英国法学家哈特和萨克斯认为：“自由裁量权意味着在两个或者两个以上行动方案中进行选择的权力，而这些方案中的每一个都认为是得了许可的。”在公法中自由裁量权系指任何事情应在当局自由裁量权范围内去行使，而不是按照个人观点去行事，应按照法律行事，而不是随心所欲。它应该是法定的和固定的，而不是独断的、模糊的、幻想的，必须在所限制的范围内行使。

我国第一部行政法学教材《行政法概要》把自由裁量权作为一种采取行政措施行为的分类并解释为：“凡法律没有详细规定，行政机关在处理具体事件时，可以按照自己的判断采取适当的方法的，是自由裁量的行政措施。”

2.消防法中自由裁量权的概念。消防自由裁量权是指在消防法律法规没有规定或规定不够具体、明确的情况下，公安消防机构根据法律法规的授权，在法律法规规定的职权范围内，依据立法目的和公正合理的原则，根据具体情况，自行判断行为并自行决定实施其行为或不作为以及如何作为的权力。

二、消防法中自由裁量权的特征

1.法定性。从权力的来源来看，消防自由裁量权来源于消防法律法规的直接规定，而不是公安消防机构的“特权”。《消防法》第四条规定：“国务院公安部门对全国的消防工作实施监督管理，县级以上地方各级人民政府公安机关对本行政区域内的消防工作实施监督管理，并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。”据此可知，自由裁量权是一项法定权力。

2.专属性。消防自由裁量权的专属性来源于职权的法定性，除非法律明确规定，任何其他国家机关、政党、企业、事业单位、组织、公民个人都不得行使或对其行使给予不当干预。

3.合法性。在消防法中，明确了在自由裁量权行为时可供选择的内容和方式，其行使必须在法律规定的范围内，不得违背法律的明确规定，不得与法律、法规相抵触，逾越法定界限将直接导致自由裁量权行为违法或无效。在没有法律规定，或法律规定不具体、不明确时，自由裁量权受到消防立法目的、立法精神、社会公正等原则的限制。

4.自主选择性。消防自由裁量权存在一定的自由度，在消防法律法规没有规定或规定不够具体、明确的情况下，公安消防机构可以根据情势的需要，充分运用消防管理经验，对消防个案进行判断、斟酌和选择，从而选择适当的行为内容和方式。

5.广泛性。从权力的存在范围来看，消防自由裁量权存在于具体行为的各个环节，不仅存在于实体规范中，还存在于程序规范中。同时，针对不同的情况，还有不同的表现形式。

6.效力特定性。从权力的效力来看，消防自由裁量权的效力具有特定性，只限于消防个案的处理，不具有普遍约束力。

三、消防法中的自由裁量权的合理性分析

1.立法者的有限理性。因为法律法规是由立法者制定的，立法者认识能力的有限性使其无法预见未来社会可能会发生的所有情况，这就使法律规则不能规定一切细节，把所有问题都包括进去。所以，赋予公安消防机构以有限的自主选择权，将严格的消防法律规则与消防自由裁量权结合起来就成了立法的一种必然选择，这不仅可以弥补法律的漏洞和立法者因有限理性而产生的缺憾，而且更有利于立法目的的实现。

2.语言工具的局限性。法律需要通过语言来传递法律规范的内容，但是作为法律载体的语言本身就存在模糊性，由于法律语言具有“模糊性”的特征，公安消防机构在适用消防法律法规于具体行为的过程中，必然要对消防法律法规进行解释，并根据客观事实选择相应法律条款，也必然会导致自由裁量权的产生。

3.法律的稳定性与社会生活的急剧变化性的矛盾。法律界有句名言“法律从制定出来的时候就已经过时了”，法律与社会生活总存在一定的差距，存在着法律的相对稳定性与社会生活的多變性之间的矛盾，面对复杂的社会生活，法律永远是滞后的。制定弹性法律条文可以解决这一问题。这种方法不仅可以保持法律的稳定性，同时又可以适应社会发展对法律宽严相济的要求。当然，这种方法是立法过程中非常理想的方法，因而也是立法过程中常用的方法，且无疑又为自由裁量权的存在提供了一个更好的空间。

4.行政权力的扩张与膨胀。现代社会发展与技术进步要求政府尽最大可能去服务于社会，构建“服务行政”。“服务行政”的范围、领域不断扩大，参与社会生活的方式更加积极，界限更加自由，包罗万象，无所不包。这种理念带来了两个现象，一个是权力的扩张与膨胀，另一个是对已经扩张和膨胀的权力的监督。鉴于此，我们自然会得出“权力必须以适当的方式加以控制”的结论。但现代行为十分自由的幅度，再加上其专业性、技术性和综合性，使得控制权力的法律不可能完全穷尽事务的一切领域，许多事务还需要各机关部门根据具体情况和自己的意志与判断去灵活处理，这样，自由裁量权也就随着权力的扩张与膨胀而不断的发展。

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