杨登杰

执中行权的宪法比例原则兼与美国多元审查基准比较

杨登杰*德国柏林洪堡大学法学院独立研究员。本文为作者负责的德国研究联合会项目“依违于普遍性与特殊性之间的法治国家——以中国为焦点”(项目编号：YA 357/2-1)的研究成果。This work of Dr. Teng-Chieh Yang is supported under the project “ Rule of Law in the Tension between Universality and Particularity - China in Focus” (Reference No.: YA 357/2-1) from the Deutsche Forschungsgemeinschaft (DFG, German Research Foundation).

摘要就宪法基本权利的审查基准而言，一般最受关注的是源于德国的比例原则与美国的多元审查基准。与认为比例原则失于单一空洞，而多元审查基准较为精细详实的观点相反，本文认为比例原则绝非单一空洞。比例原则要求具体衡量、追求动态平衡，正体现了中国传统“执中行权”与“理一分殊”的精神，反映了“一”与“多”的辩证统一；若论精细详实，它实胜于多元审查基准。本文也认为，比例原则下的类型化、层级化不可与多元审查基准下的类型化、层级化等而视之，否则将扭曲比例原则的真谛。此外，比例原则能结合普遍性与特殊性，既有诉诸普遍原则的大气与高明，又有关注具体脉络的精细与平实，既能切合中国国情，又能帮助我们以开放的态度走向世界舞台。

关 键 词比例原则多元审查基准基本权利法益衡量类型化

前言：从基本权利的审查基准谈起

现代宪法多有个人或公民基本权利的规定，要求国家予以尊重与保障。然而，基本权利规定大多抽象而宽泛，在纷繁多样的现实生活中，往往会与各种各样的、同样被政治与法律共同体重视的其他原则、价值、利益、或者法益(包括其他基本权利或其他人的相同基本权利)相冲突。……