纪宏奎

A公司于2009年与B房地产公司达成一项投资协议，协议约定：由A公司投资B房地产公司一项目5000万元，由B公司进行房地产开发，A公司不直接参与经营，项目实现的利润按5：5分成。协议同时约定：A公司最低保底分红不少于1000万元。项目结束经核算分红低于1000万元，按照合同约定，B公司实际支付A公司分红款1000万元。对A公司取得的分红收入是否应当缴纳营业税？是否应当计入企业所得税应税收入？对B公司支付的分红款是否允许税前扣除？本文结合现行有关法律进行分析。

首先，从民法的角度对A公司投资的性质进行分析。A公司的“投资”属于股东出资，还是借款性质，可以从以下几方面考虑：第一，是否履行法定登记程序。投资者对公司出资，直接引起该公司注册资本的增加。《公司法》规定，有限责任公司的增资应由董事会制定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并须经代表2/3以上表决权的股东通过。《公司登记管理条例》规定，公司增加注册资本的，应当自增资款缴足之日起30日内申请变更登记，并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。如果被投资公司履行了上述法定程序，“投资”的性质当然就一目了然了。但在现实生活中，投资行为并不都操作规范，常常是口头协商的多，签署文件的少；事实行为的多，履行登记程序的少。因此，从尊重事实及公平的原则出发，有必要进一步考察其他方面。第二，投资者与被投资公司的意愿表示。……