□ 徐秀月

实际施工人的界定与适用

□ 徐秀月

在建设工程施工合同履行过程中，会出现分包人、转包人、项目经理、内部承包人等，当这些人的利益得不到保障时，他们往往以实际施工人的身份提起诉讼，要求发包人或者总承包人支付工程款。或者在承包人与发包人之间的建设工程施工合同纠纷中，以有独立请求权的第三人身份主张工程款应归其所有。本文中，笔者认为在审判实践中，人民法院应当按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条、《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定，正确界定其法律地位，严格掌握其适用条件。

实际施工人 适用限制 附条件突破 边缘化实际施工人

在房地产业市场低迷的当下，建筑业市场也迎来了冰冻期。而早前房地产市场火爆期间，建筑业中出现的垫资施工、挂靠施工等情况，也因市场原因而矛盾凸现。近年来，法院受理的建筑施工合同纠纷案件也呈上升势态。在这些案件中，如何界定和适用建筑施工合同案件中的“实际施工人”成为审判的关键。

一、实际施工人的概念及相关法律规定

《合同法》、《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律、法规，在表述承包人概念时使用了以下几个概念：承包人、建筑施工企业、施工人、承包建筑工程的单位等，均没有出现过“实际施工人”的表述。而该表述的第一次出现，就在于《建设工程解释》。《建设工程解释》第一条规定：“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。……