黄保勇

(华南理工大学 法学院,广东 广州 510640)

尽管未注册商标占据了商标总量的绝大部分,但是,无论是理论界还是实务部门,对未注册商标的关注远远不及现实的需要。一般认为,未注册商标自然存在,不需关注“成为未注册商标”,对于未注册商标的法律保护条件也是泛泛而谈的较多。目前,在我国,“成为和保护”未注册商标的条件鲜见深入探讨的文献。本文对这个不起眼的问题进行探讨,以引起相关的学术探讨和争鸣。

一、 严格意义的未注册商标应符合注册商标的法定条件

商标一经注册就可以受到法律的保护。对于注册商标来说,商标的注册条件就是注册商标的法定保护条件。商标源于商事实践,基于商事实践普遍遵行“法无禁止为自由”的基本原则,对于商标的注册条件,国际条约和国内立法主要以反面列举的方法加以规定。巴黎公约虽然没有从正面对商标的注册条件加以规定,但在第6条之五就在原属国已经注册的商标在其他成员国申请并要求保护时,要求申请人在不违反第10条之二关于禁止不正当竞争的规定外,从反面列举了三种可以驳回及无效的情况。这三种情况具体为： (1)在要求保护的国家,商标具有侵犯第三人的既得权利的性质； (2)商标缺乏任何显著特征,或者完全是由商业中用以表示商品的种类、 质量、 数量、 用途、 价值、 原产地或生产时间的符号或标记所组成,或者在要求给予保护的国家的现代语言中或在善意和公认的商务实践中已经成为惯用；……