王宏军

(天津商业大学法学院，天津300134)

自20世纪70年代以来，在整个世界范围内，知识产权都经历了一场持续性的扩张，主要表现在保护范围日益扩大、权利内容不断丰富、权利效力显著增强等方面，该扩张最具标志性的成果是TRIPs协议的达成及其在全球被强制性地推行。①自改革开放以来，经由1992年和2001年的两次重要修订，知识产权在我国也表现为一个不断扩张的过程，从立法保护水平上看，早在1993年就已超过部分发达国家，至2001年已超过绝大多数发达国家，仅仅略逊于美国。［1－2］在后 TRIPs 协议时代，知识产权的扩张并非要停止，而是仍要继续。例如，美国在其参与的双边或地区性投资协议中，美、欧、日等在其筹划的《反假冒协定》中，这些知识产权强国和地区一直在推动设置比TRIPs协议更高的保护标准。［3－4］国际上知识产权扩张的进一步强化，势必会对中国的国际贸易环境以及对国内的立法产生较大的影响。

在如何评价知识产权扩张的问题上，我国学界形成了强化知识产权保护和反对知识产权扩张的理论争论。比如，在相关立法问题上，有相当数量的学者，致力于如何强化知识产权的立法保护，而另有一部分学者，致力于反对知识产权立法的非理性扩张。［5－7］再比如，在相关司法问题上，有学者坚持知识产权法定主义，反对法院在法外创设新型的知识产权②，另有学者赞成知识产权司法能动主义，认为法院在法外创设新型的知识产权不可避免③。综合来看，这些理论争论主要围绕着以下两个核心问题展开:一是对知识产权不断扩张的利弊应如何权衡，二是该扩张何以能够发生并产生了哪些实际后果。……