霍 艳

每一个国家都存在对政府的贿赂行为。惩治腐败行为必然非常重要，但法律是否对所有腐败行为都一视同仁呢？美国《反海外腐败法》就对中国很不公平，在一定程度上影响了美国公司在中国的投资和中国企业在美国的贸易。

在20世纪70年代，美国政府查出400多家美国公司有涉嫌海外贿赂的行为。为了阻止贿赂丑闻再次发生，美国政府制定了《反海外腐败法》。它对海外贿赂，尤其是对海外政府官员的贿赂有严重惩处，比如高额的罚款和进监狱等惩罚。有一段时间，《反海外腐败法》并没有被频繁运用。但近期，美国政府加强了对这个法律的运用，今年以来就有至少120家公司被调查和起诉，比去年增加了20％。

现在，美国国内对《反海外腐败法》的批评越来越多，一些人认为《反海外腐败法》对中国非常不公平。美富律师事务所的中国法律专家James Hough说，《反海外腐败法》把国有企业的所有员工都视为政府官员。所以，任何一个在国有企业工作的员工如果接受贿赂，都会被视为对政府官员的贿赂。美富的Geoff Sant补充说，中国有大量国有企业，所以，同样的贿赂行为发生在中国和另一个国家，对中国的贿赂被视为对政府官员贿赂的几率，明显高于任何其他国家。《反海外腐败法》对在中国贿赂行为的惩罚必然要比对其他国家的要严。

《反海外腐败法》的本意不是为了制止商业上的贿赂行为，而是为了限制政府在履行自己的义务时出现腐败行为。虽然在中国有非常可观的国有企业雇员，但并不是每一个雇员都履行政府工作的职能。所以给这些员工的腐败行为归为政府官员腐败，是不公平的。举个例子，一个美国公司试图贿赂分别在两个不同国家医院的工作人员。在国有医院工作的员工会被视为“海外政府官员”，这就触犯了《反海外腐败法》，会被严惩。然而，在私有医院的被贿赂人员，不属于“海外政府官员”的范围，就可能不受《反海外腐败法》的制约。

在美国证券交易所挂牌的中国上市公司会因此遭受更大的压力，因为如果它们有对本国贿赂的行为，很容易被判定为是对政府官员的贿赂。况且，因为文化的不同，有些在中国是一种礼节，比如送一份小礼物，经由美国法律的诠释，可能会被看作是贿赂。所以，《反海外腐败法》还会“吓跑”一些本想在中国开拓市场的美国公司。

2008年的11月，中国最高人民法院发表了新的意见，声明在国有企业工作的雇员所接受的贿赂，不能算作国家政府官员的贿赂行为，因此也不能等同地接受国家政府官员贿赂行为需要受到的惩罚。高法进一步说明，所有公司的雇员接受贿赂的行为都应该被同等对待，而不应该区分国有或是私有，这和美国法律的认定有很大区别。但是，这会在多大程度上影响美国司法部，目前还不得而知。想进军中国的美国企业只能高度警惕，而在美国发展的中国公司则需要和一个有国际经验的律师事务所合作，以减少被调查和起诉的可能性。▲（作者是在美的金融业人士。）