翁境宏

【摘要】我国由于长期以来证据规则体系上的空白，使得对于证据规定落后，远远不能适应我国诉讼发展和审判方式改革实践的需要。在借鉴国外可用的有益经验的基础上，结合我国的实际，制定适合我国审判实践需要的统一的证据法典，统一案件证明标准；完善非法证据排除规定、建立侦查人员讯问犯罪嫌疑人时律师在场的制度、完善证人出庭制度。

【关键词】诉讼法；证据规则；重构

一、我国现行证据制度的缺陷

（一）证明标准的不统一

随着民事诉讼的发展，高度盖然性证明标准也被学界提出。学者赵刚提出“在民事诉讼中，经济主体将纠纷的解决视为交易关系的延续，其目的是通过法院使自己的合法正当利益尽快地最大限度地回归，使之更好地投入于市场领域，获取效益……因此，民事诉讼法的任务将保护当事人的合法权益作为首要目标。”若一味追求“客观事实”将会使法官在不能达到“客观事实”证明标准的情况下，则耗费大量人力、司法资源去调查取证，最终切也仍无法达到“客观事实”证明标准，案件久拖不决，当事人的权益无法得到保障。因此，学界有学者提出将“客观事实”的证明标准转换为“法律事实”的证明标准。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”尽管，这一规定确立了高度盖然性标准在我国的确立，但是实践中高度盖然性标准在法官判决书中说理部分的运用几乎微乎其微，少之又少。

（二）非法证据排除规则规定的缺陷

考察我国非法证据排除规则的出台背景，不难发现每个冤家错案都有刑讯逼供的影子，非法证据排除规则的出台也就被赋予解决刑讯逼供问题的神圣使命。我国的非法证据排除规则主要针对刑讯逼供所获取的“口供”。刑讯逼供的主要原因在于，我国司法实践对于口供证据的过分依赖，使得侦查人员为获取有罪供述时，不择手段，直至刑讯逼供。我国的“非法证据排除规则”在《刑事诉讼法》第50条中规定，《刑事诉讼法》第54条规定了对非法言词证据的内涵，即采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述，属于非法言词证据，应当予以排除。非法证据排除主要针对非法获取的口供、证人证言等，而对于非法获取的实物证据，实践中要予以排除难度较大。《刑事诉讼法》第五十四条规定对于非法获取的实物证据，要排除应具备以下条件：首先，要严重影响司法公正的可能性；其次，侦查机关未做补正及作出合理解释。实践中，侦查人员都能大胆收集的物证、书证，而后通过一些列“情况说明”予以“补正”使这些证据，使其获得合法性。

二、重构我国证据规定的几点意见

（一）立法上，建立完善的证据规则体系。

在证据规则的立法体系上有两种模式：一是将证据规则分散规定在不同的法律体系中，即是分别在刑事、民事、行政诉讼法律体系中规定刑事诉讼规则、民事诉讼规则，英国就是采用这种模式；另一种是将所有证据规则统一起来进行立法形成证据法典，美国就是采用这种模式。对于我国应采用何种立法模式，各有拥护者。对于我国能否借鉴美国，建立统一的证据规则，就在于对证据规则单独立法在我国是否可行，笔者对此持肯定态度。首先，规范的证据规则中的原则大部分实际上都是既能适用于民事诉讼也能适用于刑事诉讼。上述在从英国、美国的立法可以看出。其次，对于某一部分仅适用于某个特定诉讼程序中的规则、原则，也可以在统一的证据法典中予以规范，而后在规定该规则的特定适用范围时予以明确该规则的特定适用诉讼程序。美国《联邦证据规则》就是这样规定的。例如其关于推定就规定为只适用于民事诉讼程序，因此就规定了“民事诉讼中的推定”。第三，证据规则的作用主要是约束法官自由心证。从这一方面看，无论刑事诉讼还是民事诉讼乃至行政诉讼，其发生作用的原理大致一致，因此也没有必要作出区别规定。第四，完整、系统的规定有利于实现法律的统一和实用性。因为，分散在不同诉讼法典中规定的做法就会出现不同法典对同样内容做出不同规定，如果这些不同是不同诉讼程序中需要的，那是理所当然的；问题是这种模式在不是不同诉讼程序原因的不同的情况中也会出现不同，造成损害法律的权威性，也导致给法学的学习和研究带来不便，导致法典缺乏可亲近性和可操作性。综上所述，笔者认为我国应当制定一部统一证据规则法典，只是这需要一个漫长的探索。

（二）完善非法证据排除规定

我国的非法证据排除规定的主要功能是指排除刑事诉讼中非法手段获取的口供，而“非法手段”主要剑指刑讯逼供问题。完善非法证据排除规定，应当注意以下几个方面：

第一、对非法手段获取的言词证据，应当一律予以排除。实践中，刑讯逼供的手段主要表现为违反审讯地点和录音录像规定，通过非法手段获取当事人的有罪供述、及其他违反程序法规定收集的言词证据，非法方式表现为针对人实施刑讯逼供，侵犯公民的人身权。实行非法言词证据一律予以排除的规定，可以促使执法人员严格按照宪法和法律的规定行使权力，不会为了调取证据实施刑讯逼供，从而可以彻底的从源头预防非法取证行为，保障人权。

第二，对非法手段获取的实物证据，应当尽可能的排除。与非法手段获取的言词证据相比，非法取得的实物证据产生在收集行为之前，其客观性、真实性较高，不易被改变，发生虚假的可能性较小，可信度较高，限制条件地采纳该证据，这样可以保证案件事实真实性的发现。对于违反搜查、扣押程序取得的实物证据，原则上，如果执法人员主观上具有故意或者重大过失，客观上侵犯了公民的合法权益，并且造成损害结果，那么，由此获取的实物证据，应予排除。反之，如果侦查人员主观上没有故意或重大过失，客观上也未造成的损害结果，可以不排除。保证实物证据收集的合法性，可以借鉴美国的作法，对搜查、扣押程序建立监督制约机制。