支付经济合同违约金的税前扣除是否需要审批

问：我公司于2012年9月通过公开拍卖竞得一块土地的国有土地使用权，并于当日签订了《国有土地使用权拍卖出让成交确认书》，成交价8亿元。按照公告要求，我公司缴纳了5000万元竞买保证金。后来，由于受国际金融危机影响，我公司未能按照成交确认书规定支付其余款项，国土局多次催告亦未能履约，因此，国土局于2014年4月通知解除成交确认书，取消我公司竞得资格并没收竞买保证金5000万元。我公司向当地仲裁委员会提出归还竞买保证金的仲裁请求，仲裁委员会于2014年6月出具了裁决书，驳回我公司请求。请问，我公司因违约而被没收的竞买保证金是否可以税前扣除？被没收的竞买保证金的税前扣除是否应当向税务机关进行专项申报？

大洋房地产开发有限公司 吴香

答：首先，被没收的竞买保证金属于违约金性质。根据《中华人民共和国合同法》（中华人民共和国主席令第15号）的相关规定，给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定责任的，应双倍返还定金。因此，由于是你公司违反了合同的约定，没有权利要求返还定金。

其次，被没收的竞买保证金允许税前扣除。《中华人民共和国企业所得税法》（中华人民共和国主席令2007年第63号，以下简称《企业所得税法》）第八条规定：企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（中华人民共和国国务院令第512号）第二十七条进一步规定：《企业所得税法》第八条所称有关的支出，是指与取得收入直接相关的支出。《企业所得税法》第八条所称合理的支出，是指符合生产经营活动常规，应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。税法明确的是与取得收入直接相关的损失可以税前扣除。该案例中的支出款项，是企业支付的保证金，因违约被没收而造成损失，对此有人认为，该支出与企业取得的经营收入无关，不能在企业所得税税前扣除。其实，对相关性的具体判断，是从支出发生的根源和性质方面进行分析，而不是从费用支出的结果分析。企业支付竞买保证金的根本目的是为取得该地的土地使用权，进而开发房地产项目，因此，从支出发生的根源和性质分析，该支出与取得收入相关，并且定金合同行为属于民事行为，不是行政行为，不属于没收、罚款等行政处罚，因此可以税前扣除。

最后，违约金税前扣除不需要申请。根据《国家税务总局关于关于发布〈企业资产损失所得税税前扣除管理办法〉的公告》（国家税务总局公告2011年第25号）第二条、第三条的规定，资产是指企业拥有或者控制的、用于经营管理活动相关的资产，包括现金、银行存款、应收及预付款项（包括应收票据、各类垫款、企业之间往来款项）等货币性资产，存货、固定资产、无形资产、在建工程、生产性生物资产等非货币性资产，以及债权性投资和股权（权益）性投资。准予在企业所得税税前扣除的资产损失，是指企业在实际处置、转让上述资产过程中发生的合理损失（以下简称实际资产损失），以及企业虽未实际处置、转让上述资产，但符合《财政部、国家税务总局关于企业资产损失税前扣除政策的通知》（财税〔2009〕57号）和本办法规定条件计算确认的损失。

由此可见，支付违约金不属于财产损失范围，不需要以清单申报的方式向税务机关申报扣除，也不需要专项申报的方式向税务机关申报扣除。

任淑