熊 云 辉

(江西财经大学 法学院，江西 南昌 330013)

一、民事诉讼类型化研究述评

当事人主义和职权主义两种民事诉讼模式是张卫平教授最早提出来的[1](P41)，也是我们过去进行民事诉讼类型化分析的基本工具[2](P10)，新近的发展就是学界有人提出了协同主义[3](P78)、社会民事诉讼[4](P325)。

在日本，民事诉讼包括“规范出发型民事诉讼”和“事实出发型民事诉讼”两种类型，这种分类方法为日本学者中村英朗独创。“民事诉讼分为两种类型：从规范出发对原告主张的权利是否存在予以裁判的欧洲大陆民事诉讼法；从事实出发对案件发现应有之正义的英美法民事诉讼。”[5](P325)他认为，大陆法系民事诉讼法属于规范出发型民事诉讼，英美法系民事诉讼法属于事实出发型民事诉讼。这种区分最早可溯源到它们各自的历史源头，即罗马法和日耳曼法。罗马法系民事诉讼从规范出发实施民事诉讼，日耳曼法系民事诉讼从事实出发实施民事诉讼。这种性质上明显对立的规范出发型和事实出发型的思考方法分别被现代大陆法系和英美法系各国的诉讼及制度全盘继受。“大陆法系诸国系成文法国家，法存于诉讼之前，遇有纠纷发生，人们要求法院对法律上争议案件予以判断之为，便是诉讼。与之相立，英美法系诸国系判例法国家，法不存于诉讼之前，于案件中发现法之所在，乃为裁判。是故，由‘规范’出发理解诉讼、裁判者，大陆法是也；由‘事实’出发把握诉讼、裁判的，英美法是也。……