董春华

（华东政法大学，上海 200042）

一、问题的缘起

在我国法律体系中，恶意是一个高频词。在北大法意数据库“法律法规”分项之下，以“恶意”为法规标题搜索，有36 项；以“恶意”在标题和正文中搜索，有14 010 项。恶意串通、恶意造成他人损失、恶意抢注商标等是具有法律意义的“恶意”，但这些法律法规中的恶意究竟何指，却不得而知。

我国侵权法学者对恶意的性质研究较多。一些观点指出，恶意是动机，即一种主观心理状态。“恶意指行为人在从事民事行为时，明知其行为缺乏法律根据或其行为相对人缺乏合法权利的一种主观心理状态。”[1]8“恶意是指故意心态中之恶劣者，含有明显的加害性追求。”[2]54另有观点指出，恶意是直接故意。“恶意是行为人对禁止性法律规定和他人受保护权益的公然漠视，是行使正当权利时显然以追求他人之损害为目标或主要目的的一种直接故意。”[3]443“恶意并非一类独立的过错类型，其性质上属于故意中的直接故意。”[4]265-266还有观点指出，恶意是动机，也是无正当理由从事违法行为。恶意“指无正当理由故意从事某种违法行为，具有不正当的动机”[5]234。“恶意为最高程度的故意”似乎作为通说已被多数学者所接受，但这些观点均未深入探讨恶意在侵权法中的地位及其运用。

司法实践中涉及恶意的诉讼较多，以知识产权领域为甚。2011 年，最高人民法院将“因恶意提起知识产权诉讼损害责任纠纷”单列为民事诉讼案由。尽管《统一域名争议解决政策》《中文域名争议解决办法》以及《最高院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》以正面列举和反面排除的方式详细规定了何为恶意，而法院仍只能在个案中界定“恶意”，无法形成统一的规则。……