王亚男

（西安财经大学，陕西 西安 710000）

1 土地经营权的权利属性

1.1 债权说

“债权说”认为土地经营权是通过土地承包经营权流转取得的，该权利具有动态性，其本质是债权，虽然土地经营权有一定物权化倾向，但是土地经营权主要是通过租赁流转取得的，而且物权化是为了加强对农地实际经营者权益的保护，此外根据物权法定原则的规定，土地经营权还不是法定的物权类型，无法进行登记。

单平基认为应将土地经营权划入债权范畴，形成“农村土地集体所有权（自物权）——土地承包经营权（用益物权）——土地经营权（债权）”的权利体系。根据土地流转形式的不同，认为出租、转包、入股等流转形式才能分离出新的土地经营权，并且具有债权属性；互换、转让等流转形式不能分离出新的土地经营权，只产生土地承包经营权主体的更迭[1]。

1.2 物权说

“物权说”主要从“三权分置”改革的目的性和物权化的必要性出发，认为“三权分置”改革的首要目标就是实现土地经营权的抵押功能，而只有赋予土地经营权物权属性才能实现这一目标。

李国强认为土地经营权是用益物权，按照土地流转方式的不同，互换、转让的流转方式不会发生土地承包权与土地经营权的分离；反之，设定抵押等担保融资会发生两者的分离；另外，出租、转包和入股的流转方式产生的土地经营权应划入物权范畴[2]。

朱广新也持相同的态度，曾提出土地经营权（即学者所说的实际经营土地的权利）是在“土地承包经营权”之上设立的“次级土地承包经营权”。……