邓社民，相里六续

（1.新疆大学 丝绸之路经济带法律研究中心，新疆 乌鲁木齐 830046；2.武汉大学 法学院，湖北 武汉 430072；3.西安交通大学 管理学院，陕西 西安 710049）

一、民间文学艺术法律保护模式及我国的选择

“民间文学艺术是指一定地域的群体集体创造，或传承人维持、使用、发展、表现的过程中作出的创造性贡献被群体所认可，并代代相传，相对稳定，承载着该地域内群体成员共同传统习惯、价值观念、心理特征和文化底蕴的传统典型元素或固定程式。该传统典型元素或固定程式具有集体性、传统性、变异性、口头性、类同性等特征。其保护范围包括：1.民间文学①包括民间故事、民间诗歌、民间传说、民间谜语、民间歌谣、民间谚语等。和其他口述或记述性表现形式；2.民间艺术，包括以动作、姿势、表情表达的舞蹈、歌舞、戏曲、曲艺等和以平面或者立体为表现形式的民间绘画、图案、雕塑、造型、建筑等；3.其他民间文学艺术形式。如我国戏剧中，秦腔、京剧和昆曲，表演者在舞台上表演各朝各代的剧目时，穿戴的蟒袍玉带、冠帽盔巾和头饰髯口都是一样的，不因剧种的不同而有差别，这是我国戏曲形成了固定的表演规范以后，就变成了一种传统或者文化元素，便成为民间文学艺术法律要保护的真正客体。”[1]103

目前国内外关于民间文学艺术法律保护的模式主要有两种：一是著作权模式或者特别著作权模式，即将民间文学艺术作为特殊作品，主张改造著作权法律制度，坚持作品思路以专章或散见的形式规定民间文学艺术；……