郝秀辉，赵金瑞

（中国民航大学 法学院，天津 300300）

流押契约，是指债权人与抵押人在设定抵押权或债权到期前的契约中意定，作为抵押权人的回复，移转抵押物的所有权，或约定不依据法律所定的方式对抵押物作出处分。［1］长期以来，立法对于流押契约多持否定性态度，而目前的立法态势已发生一定的转变，已有流押契约肯定性的立法例①截至目前,法国、美国、西班牙、俄罗斯等国立法均对流押契约效力采许可立法例。。但是，有关流押契约的正当性及其适用范围等关键性问题缺少深入研究。本文拟以流押契约在航空领域适用的正当性及适用路径为切入点，对流押契约问题作一系统的分析和探讨，以期推动航空器流押契约制度的立法确认，从而弥补航空领域担保方式的不足，提高航空公司债务人信用度，降低银行、专融公司等债权人的融资借贷风险。

一、流押契约立法例与禁止目的之考察

1.流押契约禁止的立法渊源与流变

流押条款的规定最早源自罗马帝政时期，被称为“没收条款”（lexcommisoria）。［2］而在日耳曼法和罗马法基础上衍生而来的法典法系继受其传统，对流押契约的态度并不宽松。以英国中世纪的普通法与衡平法为根本衍生出来的判例法系，因其判例法传统，对流押契约一直秉持开放立场，不但未在其规范体系中出现否定性表现，部分立法还明确认可流押契约的效力。②例如：台湾地区“民法”物权部分第873-1条，“约定于债权已届清偿期而未为清偿时，抵押物之所有权移属于抵押权人者，非经登记，不得对抗第三人。……