李育钊

（四川省什邡市公安局，四川 什邡 618400）

2018年发生的“昆山反杀案”“涞源反杀案”，以及2019年初发生的“丽江反杀案”等有关案件，案情复杂曲折，处理争议较大，曝光后迅速冲上热搜。正当防卫成为当下刑法理论研究的一个热词。2020年9月3日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部发布《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》（法发〔2020〕31号）（以下简称《指导意见》），对贯彻落实社会主义核心价值观，维护公民正当防卫权利，鼓励见义勇为，弘扬社会正气具有重大的理论和实践意义。但是，由于该《指导意见》对防卫人“惊慌、害怕、恐惧”的紧迫状态和紧张心理的规范评价并没有作具体规定，能否有效应对当前暴恐、黑恶势力、个人极端暴力、人工智能等非传统犯罪和社会风险不断加剧的严峻形势，需要学术界共同努力探讨。当前，我国社会治理体系和治理能力现代化进入关键时期，继受和适用免责的防卫过当制度，赋予公民在危急情况下大胆地同非传统型违法犯罪作斗争的法律手段，具有现实需要和理论意义。

一、对《刑法》第20条规定之辨析

（一）法定的正当防卫概念与学理、司法的正当防卫概念的比较

《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第20条第1款规定的正当防卫概念仅需同时具备防卫起因、对象、时间、意图4个要件，并没有限度要件的要求，相当于防卫行为的概念内涵。与此相反，长期以来我国学术界与司法实务界的正当防卫概念则均要求必须同时具备起因、对象、时间、意图、限度5个要件，从而导致了法定的正当防卫概念与学理、司法的正当防卫概念的冲突，极大地影响了正当防卫法律规定的司法适用和防卫理论的进一步完善发展。……