刘仁山，黄 钰

（中南财经政法大学 法学院，湖北 武汉 430073）

因“意思自治原则”是涉外民商事合同法律适用的基本原则，所以对该原则的讨论，宜着重于当事人实现选法自由的限度问题，以期更充分地尊重当事人的意思表示并提高涉外审判的效率。

一、问题的提出：“意思自治原则”的滥用

对“意思自治原则”适用的自由程度进行分析的逻辑起点，是对该原则适用的适当限制程度。这既要关注原则外部条件的影响，又要考量原则自身适用的要素。目前由于立法与司法实践对“意思自治原则”适用限制的忽视，直接导致司法实践中出现案件的审理暴露出内部标准不一、外部限制不足等问题。因此如何掌握其适用的限度和标准，就成为当务之急。

（一）内部适用标准不一

就“意思自治原则”本身的适用标准而言，对于选法的方式问题，从《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《解释（一）》）的整体体例结构情况来看，我国立法仅明确许可明示协议选法，但司法实践又同时认可援引同一国法律的默示选法。对于选法的时间，立法上并未界定时间边界，司法实践则将时间限定在“一审法庭辩论终结前”。但就目前司法审判来看，选法方式并未局限于以上两种，应该还有法院对当事人选择法律的推定，其中包括双方共同援引某法律、双方在庭审中表示同意以及其中一方当事人进行选择，而另一方当事人表示同意的方式。……