袁家德

一、我国量刑情节的立法现状之评析

（一）量刑情节的法律渊源数量繁多、形式多样，效力位阶不一

首先，刑法典是最全面、最集中地规范量刑情节的法律渊源。我国现行刑法（包括刑法典和单行刑法）明确规定的量刑情节共有63个，其中，规定在刑法总则部分的量刑情节共有22个，规定在分则部分的量刑情节共有41个。其次，对量刑情节规定数量最多的当属司法解释。截至2011年7月，最高司法机关有效司法解释中规定量刑情节共有102个［1］260，其中，2011年7月至2019年6月期间颁布的司法解释新增量刑情节近百个。最后，刑法理论与司法实践惯例也是量刑情节的非正式、补充性法律渊源。例如，反映犯罪人主观恶性大小的犯罪动机通常也是审判人员量刑时予以考虑的因素之一。总之，在立法层面，量刑情节的法律渊源数量繁多、形式多样，法律效力的位阶不一。

（二）量刑情节的范围界定欠妥，未能将所有量刑情节完全涵盖，部分非量刑情节被不当纳入

1.未能将所有量刑情节完全涵盖

虽然立法机关和最高司法机关通过多种有效形式对影响量刑的诸多因素进行了界定规范，并根据社会生活发展状况和某类犯罪的新情况、新特点等，适时、持续地进行补充、修改，但是我国当前仍然存在部分实质性影响量刑的事实与情节未被“立法”纳入的现象。例如，虽然被告人的经济状况、赔偿能力在诉讼期间是特定的、客观的，该客观事实与被告人的悔罪程度、主观恶性大小并不具有关联性，但是被告人的经济状况、赔偿能力却直接影响到其在客观上能否足额赔偿被害人，而被害人是否得到及时、足额的赔偿与其是否谅解被告人又具有极其重要的关联性。……