李 伟

中铁十七局集团上海轨道交通工程有限公司，上海 200120

施工合同涉及到发包人和承包人，属于为完成双方商定的建设安装工程而明确双方的权利和义务关系的一份合同，很多发包人会为了自身利益在合同中设置隐形漏洞，所以加强施工合同的法律风险防范十分必要，不仅可以规避风险，更重要的是在遇到无良企业恶意勒索时可以利用法律回击，维护自身利益。

一、建设工程合同法律风险的特点

任何类型的合同都具有自身特点，同时存在一定程度的风险，建设工程合同法律风险具有以下几个特点。

(一)连续性

合同中的风险是始终存在的，从合同招标立项开始便存在于合同中，在前期的准备工作中就要进行合同的审查，由于建设工程的特殊性质，一旦开始很难中止，随着工作进程的持续推进，风险会逐渐暴露，并伴随合同终止。

(二)动态性

履行合同是一个动态行为，法律风险防范工作也是一个动态过程。由于建设工程的合同与其他合同存在一定意义上的区别，合同内容会根据建设进程随时修改变更和改进，所以针对合同风险的防范措施也会为了最大程度减少风险以及风险造成的损失而随时调整更改。

(三)经济性

合同的产生意味着签订合同的双方的经济利益捆绑在了一起，对于合同的任意改动调整都牵扯着双方的利益问题，考虑到不可抗力等因素以及人为原因对建设进程的干扰，法律风险存在不同程度的等级划分，为保证最大程度完成工程，最大程度减少风险造成的损失，工程进行时要随时监督进程进展情况，确保工程质量，争取工程如期完成，保证发包方和承包方的利益不受损。

二、建设施工合同法律风险的形成原因

很多企业存在歹心，在有可以贪图利益的地方便不顾及法律肆意妄为，导致如今建筑合同的法律风险越来越高。如今一份合同的透明性越来越高，尽管法律逐渐完善，企业认识到利用法律保护合同的重要性，却疏于对合同管理制度的修复与完善，导致合同风险直接上升到另一高度，阻碍施工进展，甚至建筑行业的进步。

如今很多部门的监管力度不足，工程看似如期完成，可质量往往不过关，从质检、规划、税务等管理审批来看，层层削减，直接影响了工程质量。如今建筑市场监管力度不够，对现场的环境问题、住建问题的关注度都不够，导致合同法律风险提高。

企业内部的各个部门本应互相扶持相互制约，然而由于很多企业法律意识薄弱，没有专门的法律部门参与决策，且企业内部管理不严格，在合同制定时没有专门负责人进行工作对接，导致后续施工进程中出现问题找不到负责人，影响施工进程。

我国目前针对建筑方面所立的法律还不足够完善，很多情况发生后找不到相应的法律规范进行辩护，而我国的法律是随着社会的不断发展进行改进和完善的，及时推出更加具体的法律条例可以高效的解决目前市面上大多数的建筑合同纠纷问题。

三、合同法律风险防范基本措施

(一)签约资格及主体的风险防范

为了避免签订合同的相对方主体无相应的签约资格，导致合同的效力存在瑕疵，可能不发生当事人预期的法律效果。因此，签订合同前要审查相对方主体是否具有相应签约资格。如与发包人签约，则需要审查营业执照、立项批文、建设用地规划许可证、土地使用权证、建设工程规划许可证等证照载明的主体是否与签约主体一致，如不一致，则需要取得相应的授权委托书；如与分包人签约，则需要避免分包人以项目部、工程队、施工班组、个人等名义签约。

(二)合同内容顺序的安排

一个合同，各项条款的内容应合理安排，很多纠纷都是由于双方针对合同条款顺序意见产生分歧引发的。目前，部分合同中的条款内容混乱含糊表达不明朗，或内容解释反复拖沓，让人一时间抓不住重点。在合同纠纷中，合同内容顺序也十分重要，在建设工程中承包方签署合同时如出现合同顺序难以理清而造成工程进度推迟，由发包人承担一系列法律责任。

在双方签署合同时，应做到双方都参与到合同制定中，可以有效避免由于顺序问题引发的法律风险。制定合同时双方应根据实际情况，实际的建筑工程情况制定合理化的合同内容，在双方都同意的情况下对合同进行排序，保证合同内容有理有据，可以简单明了地将内容表达出来方便大家理解，这样不仅可以推动工程进度，更能在以后可能出现的法律风险中迅速取得有力证据，方便快速处理法律纠纷，以免造成更大损失。

合同中的各项条款应根据某一固定程度递增排列，如按照责任大小排列；按照赔偿金额排序；按照承包区域排序等。双方在签署合同之前要严格检查合同条款内容，可将大型条款逐步划分，不厌其烦的将内容细化，做到每一点、每一个步骤都可以准确无误的找到合同出处，对应内容，达到双方意见统一，维护双方利益。

(三)约定好合同中的各项条款

在如今建筑施工合同中，双方为了自身利益不受损，通常都会制定合同中的各项条款，通过商讨，按照最低性能标准，将制约性规范性的条款加入进合同中。双方一般会根据合同期限和工程价格对条款进行制定改动，对项目提出要求，建设项目的质量，时间，数量，方式等。而标准工程质量能否过关的程度应由双方在合同制定时就定好，做到双方同意，并在之后合同履行过程中共同监督管理，达到预期效果，避免造成损失以及不必要的纠纷，增加合同法律风险。

(四)从多方面对建设工程施工合同进行审查

为了避免在签约过程中，一方单方盖章后，将合同文本递交对方，对方将合同内容篡改，导致对先盖章一方不利的后果，在签约时应注意以下几点：(1)在合同中约定手写、涂改无效；(2)尽量争取同时盖章或手书合同一方先盖章；(3)加盖骑缝章；(4)在合同文本每一页上都签字(盖章)。此外，还会出现将不存在的优良质量标准约定为验收标准，将应由建设单位申请评选的奖项约定为验收标准，导致质量违约责任争议。对此应当按照国家、地方、行业质量标准作为质量验收标准，避免约定优良标准或其他不规范的奖项标准。

施工合同中协议书部分：目前存在案例，合同中的部分协议内容表达不明确、同一条款存在多种解读方法、合同中的内容与项目审批文内容不相同、合同中存在未达成协议的内容。此项审查主要是检查合同中是否存在上述情况，如发现存在任意情况，则双方需要及时协商修改订正，降低合同的法律风险。

四、结语

施工合同对施工项目的意义十分重要，而施工质量又严重影响着整个建筑物接下来的发展等问题，合同是整个工程的最大保障，在合同制定时期严格处理研讨合同中的各项条款可以大大降低工程实施过程中会遇到的各种风险，所以要认真对待建设施工合同，维护自身利益，保证工程可以顺利完成。