王玉芹

摘 要：胎儿的继承能力和受遗赠能力在世界范围内被普遍保护，我国现行立法也不例外。然而由于胎儿的民事主体地位在我国不被承认，在司法实践中其侵权损害请求权难以实现。因此，应当考虑将胎儿纳入民事权利能力制度中，使其取得民事主体资格，依法享有利益保护的权利。

关键词：胎儿；民事主体；利益保护

一、 胎儿利益的保护之不同立法例的比较

（一）不同立法例实践

胎儿，通常是指在母体内的幼体，即自受胎之时起至出生完成之时止为胎儿。①罗马法认为，虽然胎儿还尚未成为完整的自然人，但作为潜在的人，其权利能力应从受孕时开始计算，否则，其出生之前的那些权利将得不到保存和维护。有一则法律格言：“胎儿其利益为问题时，视为既已出生”，②也就是说，胎儿终将出世，直接保护胎儿，即间接保护将来出生的人。因此，保护胎儿的意义显得尤为重大。关于胎儿利益保护的立法例概括为以下三种：

1.总括的保护主义，即只要涉及胎儿利益保护的时候，就认为胎儿已经出生。《瑞士法典》第31条第2款规定：“子女，只要其出生时尚生存，出生前即具有权利能力。”我国台湾地区民法典第7条规定：“胎儿以将来非死产者为限，关于其个人利益之保护，视为既已出生。”

2.个别的保护主义，即非例外情况，胎儿无权利能力。日本《民法典》第886条规定：“胎儿就继承视为已出生，但不适用于以死体出生的情形。”就是说，在财产继承问题上，胎儿有继承能力，但以胎儿降生时是活体为限。……