石凤强

【摘要】肉刑，是一种由国家司法机构对某些犯人施行的肉体上的惩戒方式，是中国古代正式刑罚体系中重要的一种刑罚。西汉初年的文、景两帝的改革“肉刑”在中国法制史上具有重大的进步意义，极大地促进了刑罚制度由野蛮残酷向相对文明人道的过渡，当前我国一直强调法制改革。当我们在寻找法制建设的突破口时，或许关于肉刑的研究可以让我们得到在我国现今关于人权的保护，关于死刑存废问题的争论，关于反酷刑的思考，可以从中得到一些启发。

【关键词】肉刑；人权；酷刑；改革

一、中国古代肉刑制度的概述

（一）中国古代肉刑的主要内涵

肉刑，因其残酷而闻名，既然这一刑罚中带有“肉”字，不难联想，必然就是与身体相关的刑罚，它在整个奴隶制时代直到封建制时代早期历史中，一直都是刑法体系中正刑之一。肉刑的主要是指形成于奴隶制社会的墨、劓、剕、宫、大辟等五种刑罚，简称奴隶制五刑。几种肉刑的共同之处，那就是不仅会让受刑人在肉体上带来巨大的痛苦，而且会让其精神上也遭受巨大的摧残，并对其以后的生活也造成严重的影响。因为大辟是泛指死刑，而其余墨、劓、剕、宫四刑才是针对受刑人肉体上的刑罚，所以本文肉刑专指上述四种。

二、中国古代肉刑制度的废除

（一）汉文帝、汉景帝的废除肉刑

汉文帝下诏废除肉刑，于是丞相张仓与御史大夫冯敬就提出了改革方案，用答刑、徒刑、死刑三种刑罚来代替了黥、劓、斩左右趾（刖）三种肉刑，分别是：判处黥刑的人，改髡钳为城旦舂，即服五年苦役；判处劓刑的人，改为笞三百。汉文帝废除肉刑之后，又有一些不足之处，汉景帝即位以后，针对这些问题，在汉文帝废除肉刑的基础上，又进行了进一步的改革：对答刑的数量进行了两次修改，第一次将笞五百改为笞三百，笞三百改为笞二百：第二次又将笞三百改笞两百，笞两百减为一百。对实施答刑工具的规格，还有受刑的部位，以及行刑中途不得换人都作了明确的规定。

（二）汉文帝、汉景帝废除肉刑的原因分析

文景两帝在位时期，封建政权的统治已经趋于巩固，社会逐渐稳定，生产力得到了恢复，社会矛盾相对缓和，所以，进一步改革汉朝法律中的一些严刑酷法，废除残酷的肉刑刑罚就有了政治上的诉求。也为文景两帝的刑罚改革活动的实施奠定了良好的社会基础。

（三）汉文帝、汉景帝废除肉刑的意义

文景两帝的废除改革肉刑之举，是中国法制史上一件具有里程碑意义的大事，具有重要的进步意义。它标志着中国古代刑罚体系有残酷野蛮迈向了相对的文明人道，它是肉刑诞生以来第一次具体重大进步意义的变革，是奴隶制社会过渡向封建制社会过程中的进步之处的体现，是先进淘汰落后，文明淘汰野蛮的极大体现。客观来讲，汉代的这次刑罚改革受时代局限性当然也有一定的弊端，比如：将斩右趾改为弃市，反而扩大了死刑的范围；在行使笞刑的过程中，受刑人难以承受痛苦，死亡率反而增加了。其弊端改革后造成了刑罚体系中中间刑的缺失，死刑和笞刑之间量刑的轻重程度差距过于悬殊，当一个罪犯犯有中等程度的罪行，判于死刑太重，判于笞刑的话又太轻，在定罪量刑上反而没有以前的肉刑好用，由此造成对罪行的量刑上困难。

三、中国古代肉刑制度的废除对现今法制建设的思考

（一）中国古代肉刑制度的废除对于保障人权的思考

人权是一个人生而就有的，对于一个罪犯，我们可以依法处死他，但绝对不能对他进行任何虐待。毫无疑问，肉刑的废除，减免了犯人肉体上和精神上的痛苦，也是一种对人权的保护，这一点，在两千年前的中国就已经得到了体现与实施。废除肉刑是社会发展的必然，对于人权的尊重与保障，同样也是现今社会发展的必然。

（二）中国古代肉刑制度的废除对于死刑存废问题的思考

我国是仍是施行死刑制度的國家之一，近年来关于我们死刑到底是保留还是废除的争论也是愈演愈烈。我国现今经济飞速发展，但精神文明建设滞后，并且贫富差距过大，整体国民素质有待提高，以及人口过多，我国在强调依法治国的同时仍然需要适用死刑来打击犯罪，所以我认为我国目前并不具备汉文帝、汉景帝废除肉刑时的立法基础和社会基础。虽然现今我国并不具备废除死刑的条件，但对于死刑的适用应该更加严格与谨慎，通过减少死刑数目，改革死刑适用范围，近年来我国的刑法改革正好体现了这一点，如《刑法修正案（八）》中一次性取消了十三种经济性犯罪和非暴力犯罪的死刑，并在原则上取消了在受审时已满75岁的老年人死刑的适用。

（三）中国古代肉刑制度的废除对于当代反酷刑的思考

1.我国酷刑当前的状况包括以下4种。

（1）刑事诉讼活动中的刑讯逼供与暴力取证行为；

（2）治安管理机关工作人员在工作中存在的酷刑行为；

（3）监狱及其他监管机构中体罚、虐待被监管人员的行为；

（4）国家工作人员的其他酷刑行为。

2.肉刑的废除对我国当前反酷刑问题的思考

我国现今司法过程中存在的酷刑问题，酷刑问题时有发生，这些行为极易给受害人的肉体与精神上都带来巨大的痛苦。对于反酷刑工作的推行，我们也应该从立法的角度去考虑，加大对施行酷刑行为人的惩戒力度，加强对受害人的保护。反酷刑是当今时代的潮流，人类走向进步的趋势，从反对肉刑恢复的思想中，我们或要吸取其进步之处。