许传鹏

（云南能投空港建设投资有限公司，昆明 650228）

1 国内合同法关于变更的解释和规定

合同法的基本原则之一是合同自由原则。当事人不得违反法律、法规，不经协商，订立合同，不得损害社会公众和他人的利益。当事人享有订立合同的自由，也享有变更合同的自由。按照合同法第七十七条规定：当事人同意后，可以变更合同。但是，法律、行政法规规定合同变更应当经批准和登记的，当事人应当按照有关规定办理批准登记手续。标准合同文本FIDIC《土木工程施工合同条件》、《建设工程施工合同》99版、《水利水电土建工程施工合同条件》、2007版《标准招标文件》对项目变更的基本内涵是相似的：工程师或甲方可以对项目或任何一部分的形式、质量或数量做出任何变更，而这些变更在承包商执行指令时。在标准合同中，用人单位应当委托工程师进行工程变更，但工程师无权变更合同。2007版《标准招标文件》合同4.1.2条规定“监理人无权按照合同约定放弃或者变更合同发包人和承包人的权利、义务和责任”。发包人为了项目顺利完成，而改变外观、标准、工程的实施方法，如产生额外的工作，一般的工作属于工程变更，无需得到承包商同意，承包方可以要求变更合同条款的估值定价。在《建设工程施工合同》（GF-1999-201）中，还是在《建设工程施工专业分包合同》（GF-2003-213）中，都对工程变更的双方一般权利和义务进行了规定，而且都把工程变更划分为设计变更、进度计划变更、施工条件变更、及发包人提出的”新增工程”等。

其中《建设工程施工合同》中对变更总结包括：（1）工程设计变更：施工期间，发包人应当提前十四个日历日以书面形式向承包人送达变更通知书。当变更超过原有设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他相关部门重新审查批准，并要求原设计单位变更相应的设计和规划。（2）施工期间，承包人不得对原设计进行任何变更修改。如果更改，承包人需对对设计变动产生成本、及对发包人造成的直接损失负责。（3）条规定承包人在施工中提出的优化建议或方案，涉及设计图纸或施工流程设计的变更，材料及设备的变更。未经同意擅自做出变更时，承包人应承担由此产生的费用，并赔偿发包人因此产生的经济损失，对于因变更导致的工期延误不予顺延。

2 国际工程项目变更的合同及法律要求

国际咨询工程师联合会（FIDIC）系列工程合同，包括《土木工程施工合同条件（红皮本）》、《土木工程施工分包合同条件（1994）》、《永久设备和设计—建造合同条件（黄皮本）》、《设计—建造与交钥匙合同条件（银皮本）（1995）》、《业主与咨询工程师合同协议书（白皮书）》、《电气与机械设备条件》、《招标程序》、《联营（协作）协议》、《分包咨询协议》等，在国际范围内广泛得到接纳和使用，已经事实上成为国际工程中的范例。

其中FIDIC《施工合同条件》（红皮书）工程变更要求如下：（1）项目变更的范围包括：更改合同中的任何数量的工作，并更改任何质量要求或其他工作特征；更改项目任何部分的标高、位置和尺寸；终止合同中规定的任何工作；附加工程应按照单独的合同处理；更改原施工顺序或进度。（2）工程变更程序：在项目验收证书签发之前的任何时候，工程师可以通过签发变更单或任何要求承包商提交建议书的方式提出变更。指令更改是指在要求承包商提交建议书后要确定的更改。请注意，承包商不得拖延等候期间的任何工作；承包商的建议只是工程师的参考，以决定是否改变；在工程师发出变更指示后，承包商应要求承包商记录支出成本，并根据单价合同方法进行评估。（3）工程变更的估价原则包括：改变了在工程量清单中相同的内容应根据价格、工程造价的变化率；工程量清单中虽有类似工作的费率或价格，但在工作方面的具体变化是不合适的，应该在原有基础上的价格和价格变化的新做一个合理的价格或价格；工程量清单中的费率和价格应按照合同法案没有类似的工作内容，按照确定的价格水平的原则，新的费率或价格。（4）合同单价可以调整的情况包括：工程数量比实际工程规模或其他合同形式规定的数量变化大于10%。实际工作数量的变化和工作中规定的单位价格，产品超过合同总额的0.01%；实际工程量变化更直接地造成项目单位工程量的数量变化超过1%的情况。（5）删除或减少工程量后对承包人的补偿：业主方聘请的工程师对工程量删减的确认，造成工程量变更变更的，法律上责任应该由业主承担。

FIDIC合同变更的特点总结如下：（1）直接参与变更的是工程师和承包人。（2）变更实质是对原合同内容的部分删减修订。或者终止原合同，并设立新合同。（3）变更的前提是双方都能够理解工程施工的特殊性，是双方取得一致意见后的输出物，具备合同与法律效力。

3 相关建议

范围变更发生后怎么办？如何依法获取变更产生费用成本及合理回报？只有学会运用合同法、FDIC系列合同条款及当地工程执行相关条款的法律武器，才能捍卫自身的权益。建议：（1）掌握项目所在地适用的法律体系，是海洋法系还是大陆法系？发生变更时，基于对我方有利的法律体系（最好是第三国，例如香港），尽可能通过世界公认的FDIC合同条件中的索赔条款来解决变更争议。（2）为了能够在发生范围变更时，尽可能的减少损失并得到补偿，建议聘请常年法律顾问协助项目组进行管理工作。