韩金铭

济南大学，山东 济南 250022

一、习惯法与相关概念的辨析

(一)习惯法与习惯

在牛津法律词典中，习惯法被解释为“在大多数发达的社会中，一般的或广为流行的习惯一直经常是法律的重要的历史渊源，因为一般习惯性做法已经得到如此公认，以致通过司法上的接受、采纳并在其后适用于其他案件而已经成为习惯法，或者已经被教科书的作者阐述为具有法律效力，或者已经在立法中得到采用或认可”。[1]据现有史料记载，习惯最早出现在周代的《大戴礼记·保傅》中，它将习惯描述为：“少成若性，习贯之为常”。可以将它解释成某种天性、性格，在后天能够反复实践。《现代汉语词典》将习惯解释为“逐渐适应某些新情况”或“长期形成的行为、倾向或社会习俗”。我们所说的习惯通常指的是后一种含义。“辞源”把习惯解释为“一种不易改变的长时间生活方式”。可以看出，习惯与习惯法的概念基本一致。

(二)习惯法与习俗法

习惯法这个概念是个“舶来品”。有学者认为将其称作“习俗法”更恰当，原因是受到国外词语的影响，在汉语中习惯法与习俗法似乎没有多大差别，但是英语翻译中，习惯是“usage”，习俗是“custom”，在翻译英语词组“customary law”是理应翻译成“习俗法”更准确一些。但是在汉语中，我们更加频繁地使用“习惯法”而不是“习俗法”，这也无伤大雅，并不会影响我们对某些问题的理解。

(三)习惯法与国家法

习惯法与国家法常常作为一组对应的概念出现，本文所指的国家法并不仅仅指宪法，而是泛指国家颁布施行的法律。……