蒋向雁

浙江浣纱律师事务所，浙江 诸暨 311800

一、破产程序中的担保物及担保物权

(一)担保物应当属于债务人财产

《中华人民共和国企业破产法》第一百零九条规定：“对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利”，此处“特定财产”即为破产法对于担保物的表述。对担保物(排除第三人为债务人提供财产担保情形)是否属于债务人财产新旧破产法规定截然不同。1986年《企业破产法》规定：已经设立担保的财产不属于债务人财产；担保物变价款超过所担保债务数额的部分属于破产财产。基于对债务人财产妥善接管及破产程序推进等各方面因素考虑，2006年《企业破产法》第30条及破产法司法解释(二)第三条均明确了“债务人已经依法设定担保物权的特定财产，人民法院应当认定为债务人财产”。笔者认为担保物属于债务人财产当无异议：首先管理人对债务人资产具有保管义务及勤勉义务，如担保财产不属于债务人资产，管理人对于债务人财产的接管及保管均无法律依据；其次，如担保财产不属于债务人财产，管理人对该特定财产的处置变价也失去相应依据，此时如相关“权利人”拒不配合、恶意阻挠，破产程序的推进会被极大托延；最后，根据旧破产法规定：担保财产不属于债务人财产，但担保物变价款超出担保范围的余额属于破产财产。此法律规定明显违背常理，何以“非债务人资产”变现后的价款属于破产财产？……