倪莞

演唱会录音录像小心侵权

倪莞

近日，某明星连发微博，对演唱会应不应该禁止录音、录像、拍照发表自己的看法，引起了广泛讨论。网友的意见不尽相同，有的认为既然为演唱会付了钱，就应当由自己做主，并且拍照录视频也只是为了发朋友圈，不应受到限制；有的认为既然来听现场演出，就应该尊重演出者的要求，全情投入，不应该使用手机；也有网友认为录音、录像侵犯了主办方的著作权，但照相并非用于盈利，没有侵犯肖像权，禁止照相有些矫枉过正。究竟观看现场演出时能不能录音、录像或者拍照呢？法律上又是如何界定的呢？

笔者认为，观众购买的演出门票背后，大多数都印着“观众须知”，其中最常见的条款就是“未经许可，现场禁止录音、录像及照相。”这一类的观众须知，实际上是门票发售者与购票者、使用者之间的格式合同。所谓格式合同，是指由一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时不容对方协商的合同。像我们日常经常接触到的门票、车票中的“观众须知”“参观须知”“游园须知”“乘车须知”等，都属于格式合同。因其得到广泛使用，一般默认经适当提示后，购票者于购票时就已获知并认可这一类合同要求。

或许提到格式合同大家都有点“谈虎变色”，但如果提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利，该格式条款应当无效。如果格式条款有效，那么在持票者接受这一合同时，就应该遵守相应条款的要求；如果无效，持票者则不受无效条款约束。那么，在“观众须知”中的“未经许可，现场禁止录音、录像及照相”条款，是否属于无效条款呢？该问题的解答尚需结合相关著作权的规定进行分析。

著作权包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、复制权、表演权、信息网络传播权、摄制权、汇编权等多种权利。《中华人民共和国著作权法》第38条规定，表演者对其表演享有许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利；许可他人录音录像，并获得报酬的权利；许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬的权利以及许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬的权利。同时，该法第47条规定，未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的，属于侵权行为，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。

根据上述法律规定，从狭义上来说，未经授权在现场演出中进行录音、录像都是侵权行为；而从广义上来说，笔者认为，表演时的舞台布置、表演服装设计、表演者造型等静态设计，也同样凝聚了主办方的创造性劳动，公开演出系主办方大量智力活动的成果，限制拍照也属于表演者及主办者保护自身著作权的行为。

观众购票观看演出的时候，实际享有的仅是观看表演者和主办方提供的文艺表演的权利，并未获得复制、录制和传播该表演的授权，上述格式条款没有排除观众的主要权利，正如参观博物馆时，有一些展品因存在版权未过期的情况，只能够鉴赏而不允许拍照。

因此，不论从著作权保护的角度，还是从格式合同合法性、合理性的角度来说，观众都应该遵守禁止录音、录像、拍照的规定。尤其是现在直播软件十分流行，不少现场观众没有经过许可通过软件平台对外直播现场演出，该行为更是直接侵犯了表演者的著作权。

基于以上原因，建议广大观众在观看演唱会、音乐会、话剧等现场表演时，仔细看看“观众须知”，遵守相关规定，不使用相机、手机等电子设备摄录，尊重他人智力成果和合法权益，同时也能给自己带来更好的观看体验。

此外，观众在演唱会上进行拍照是否会侵犯明星的肖像权呢？说到肖像权，大家并不陌生，《中华人民共和国民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”

但并不是说不以营利为目的就可以随意使用他人肖像。民法通则第120条还规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”事实上，肖像权与姓名权一样，是一种专有权利。未经本人许可，他人不可随意使用。也就是说，在不存在违法阻却事由（如留存证据、新闻报道、公安机关发布“通缉令”等）情况下，对他人肖像进行制作、复制、传播、展览的，都应征得本人的允许，否则就是侵害他人肖像权。

而对他人肖像进行恶意加工、污损的，不仅侵害肖像权，还构成对名誉权的损害。如未经许可使用明星的照片制作周边产品进行贩卖、制作广告等，都是属于侵害肖像权的行为。此外，现在颇为流行的表情包，大多未经过本人同意，属擅自进行制作的行为，同样是侵犯肖像权的行为，如果用于商业目的的话，还需要承担相应的赔偿责任。

需要说明的是，为保障公众知情权，艺人、知名公务人员等作为公众人物，在公开场合，有容忍一定程度新闻摄影行为的义务。而对于不以新闻摄影为目的的拍摄，在我国现行法律下，是否应该认定为侵犯肖像权行为还存在一定争议。不过，不经许可对公众人物私人生活领域的拍摄，无论是为新闻目的还是单纯拍摄不予传播，都属于偷拍，有可能被追究民事责任。在日常生活中，大家要懂得保护自己的隐私权、肖像权、名誉权，同时也要尊重公众人物的合法权益。