丁梦迪

股东的优先购买权探析

丁梦迪

将优先购买权定性为形成权，有利于实现立法目的。优先购买权人与转让人之间的股权转让协议，处于法定优先履行顺位，转让人必须将股权转让给优先购买权人。对第三人利益的保护，可依据原转让协议追究股权转让人的违约责任。应该承认第三人与转让股东之间转让协议的效力。

股权转让；视为同意；优先履行

一、问题的提出

有限责任公司股权转让纠纷的不断增加，引起了学者对股东优先购买权的关注。关于股权优先购买权的研究无疑是最具实务价值的研究课题［1］。

首先，优先购买权的性质存在争议。它到底是属于请求权还是形成权？该请求权是普通的债权请求权，即其他股东只得请求出卖人与自己订立买卖合同的权利［2］，还是附有强制缔约义务且附有强制履行义务的特殊请求权？就形成权而言，优先购买权人行使权利所改变的是转让股东与第三人之间所订立的股权转让协议，还是基于转让股东与第三人原签订的股权转让协议仍然有效，只是在转让股东与行使优先购买权的股东之间另外形成新的股权转让协议？

其次，优先购买权人的利益赔偿与损失计算问题。若转让股东在与第三人订立转让协议之后，未书面通知其他股东，或者只通知了一部分股东，那么未被通知且享有优先购买权的股东因未能及时行使优先购买权，能否以“优先购买权被侵害”为请求权基础，要求转让股东进行侵权责任赔偿？……