贾　磊

(河南财经政法大学 民商经济法学院，郑州 450000)



博士硕士论坛

维权和侵权情形下商标使用概念的厘清

贾磊

(河南财经政法大学 民商经济法学院，郑州 450000)

[摘要]在现有基于申请注册获得核准取得注册商标专用权制度下，商标使用仍具有无可替代的重要作用，它对于商标权利的实际产生、维持及侵权保护均具有重要意义。商标使用应分为广义概念的一般性商标使用和狭义概念的以区分商品或服务来源为目的的“商标性使用”。对维持商标权利的使用行为，应是“商标性使用”而非象征性使用。在侵权情况下，存在相当情形的商标性使用，但从商标法的保护体系及周延保护商标权的角度，“商标性使用”不应是侵权判断的要件之一。

[关键词]商标使用；商标性使用；维权性使用；区别性

为取得注册商标专用权，国际上主要有两种方式，即通过使用取得或者通过注册取得。对于采用注册商标权通过使用取得原则的情形下，商标须为商业上之在先实际使用，权利人方可获得商标权，即使在采取注册主义之国家，商标使用对于商标权的保护范围、力度及维持商标权的效力，同样具有重要作用。在商标法律制度确立、发展和转型的整个演变过程中，商标功能当属第一关键词，是一条暗线，商标使用则属第二关键词，是一条明线[1]。对于商标使用这一看似清晰的概念，在实践中其内涵在不同语境下含义有重大差异，与其相近也有“商标性使用”“商标法意义上的使用”等不同称谓，可谓令人眼花缭乱，莫衷一是。……