王茜茜

黑龙江大学，黑龙江　哈尔滨　150080



建设工程施工合同纠纷常见问题

王茜茜

黑龙江大学，黑龙江哈尔滨150080

随着经济增长，建设工程施工合同纠纷数量日益增多。同时，由于建设工程施工合同一般诉讼标的额较大，法律关系复杂，专业性较强等原因，导致建设工程施工合同纠纷的解决更加复杂，周期更长。本文通过对建设工程施工合同纠纷案例的分析，梳理出建设工程施工合同纠纷中常见的问题。

建设工程施工合同；纠纷；争议焦点

建设工程施工合同纠纷是民商事合同纠纷中较为复杂的一种，也是当事人各方争议较大的纠纷，下文将介绍建设施工合同纠纷中常见的争议焦点问题。

一、签章问题

建设工程施工合同纠纷中，最常见的是签章问题，该问题往往也是引发其它问题的关键。在实践中，发生工程款纠纷，多先从签章入手：施工方承认签章的真实性，要求发包方按合同约定，给付工程款；发包方以签章是伪造的，予以抗辩。在各方证据都不足以支持自己时，当事人或法院依职权要求对签章进行司法鉴定。司法鉴定，理论上可以科学的鉴定出建设工程施工合同上签章的真伪，但实际上，往往因为送检材料样本是复印件或数量不够，或者鉴定技术欠缺，或发包方中途更换公章等原因而难以对签章的真伪作出鉴定。即使做出客观结论，对鉴定结论不服的一方当事人又会以鉴定机构违反《司法程序鉴定通则》的相关规定，以鉴定机构有程序违法，或超出鉴定范围，或鉴定机构不具有鉴定能力等问题，要求重新鉴定，或作为诉讼理由提起上诉或申请再审。

在鉴定意见书的处理上，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第29条作出明确规定。然而司法实践中，有些一审判决没能严格审查鉴定人员的资格、签名日期、使用的技术等问题，导致判决书出现瑕疵，败诉一方依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第29条提起上诉或再审申请。

二、代理行为与法定代表人的代表行为问题

该问题涉及公司代理人的代理行为、法定代表人的代表行为。前者多引发表见代理问题，依据《合同法》第四十九条进行处理。后者是建设施工合同纠纷的常见问题，依据《合同法》第五十条进行处理。判断法定代表人的行为是否成立公司代表行为，首先，要求该行为人具备法定代表人的身份，其次，在权限范围之内，再次，必须以公司法人的名义进行活动。然而实践中，合同签名一方是公司法定代表人时，自然被认为该法定代表人拥有代理权，但发生纠纷时，法定代表人所属公司多以该法定代表人不具有代理权，该法定代表人伪造签名而予以抗诉，否认合同效力。该两种行为特别容易混淆。

三、挂靠关系问题

挂靠关系是建设工程施工中常见问题。实际施工人因无资质，借用拥有相应资质的建筑企业的名义投入从事工程建设行为，以被挂靠公司的名义签订相关协议，从事工程建设经营行为。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款明确规定以挂靠形式签订的建设工程施工合同无效。但实践中，挂靠方和被挂靠方往往不直接签订挂靠协议，而是通过口头约定、内部承包、委托施工等形式来逃避法律监管，不但提高了司法部门认定挂靠协议的难度，也带来新的问题：被挂靠公司以建设工程施工合同上的承包方为自己，要求发包方给付工程款；尤其是在挂靠方垫付工程款时，被挂靠方往往以该笔钱是向挂靠方的借款进行抗辩，引发挂靠方与被挂靠方究竟是债权债务纠纷还是挂靠协议纠纷的认定新问题。加上挂靠方和被挂靠方之间未签订挂靠协议，增加了实际施工人举证的难度。与此同时，施工过程中出现人身损害时，赔偿义务应该由谁承担；拖欠劳动报酬时，责任应该由谁承担；建筑工程出现质量问题时，由谁负责等问题，都是挂靠关系问题的衍生品。

四、虚假诉讼问题

由于建设工程需要大量资金投入，开发商常常以在建工程为抵押取得借款或贷款。当工程建成时，开发商为了逃避工程欠款，通过与出借方倒签协议或者签订虚假协议的方式，让出借方取得工程优先受让权，并通过申请法院强制执行，使出借方取得相应工程的所有权，损害工程承包人的权益。由于借款方和出借方串通，相关协议中的签章、签名都是真实的，承包方很难取证，证明开发商和出借方之间的诉讼是虚假的，目的是逃避工程欠款。同时也增加了司法机关对两者之间虚假诉讼的认定难度。

实践中，上述前三种问题，通常交叉出现，比如公司法定代表人以公司名义挂靠其它建筑公司，通过伪造公司签章或者超越权限签订建设工程施工合同，甚至和实际施工人勾结。建设工程施工合同纠纷因其复杂性和纠纷的普遍性引起我们的关注。防范化解建设工程施工纠纷需要建筑企业、政府的努力，更需法制的不断完善。

[1]奚晓明主编.最高人民法院指导案例汇编[M].北京：中国法制出版社，2014.

[2]江必新主编.最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用·房地产卷[M].北京：中国法制出版社，2014.

[3]黄松友.最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用[M].北京：人民法院出版社，2004.

[4]张庆华.建筑工程施工合同纠纷预防与处理[M].北京：法律出版社，2010.

D923.6

A

2095-4379-(2016)28-0215-01

王茜茜(1990-)，山东人，黑龙江大学，2014级法律(非法学)专业。