何晓伦

福建警察学院，福建　福州　350007



非法经营罪司法扩张的法理分析

何晓伦

福建警察学院，福建福州350007

作为一个具有高度开放性与包容性的罪名，非法经营罪的内涵与外延扩张成为一个重要的司法问题。在司法实践中，部分法院所作出的判例不断丰富着“非法经营罪”的行为类型。非法经营罪的司法扩张现象，并不简单的是我国立法存在的不足，而且与我国传统法制理念有关。本文将以传统法制理念的角度分析非法经营罪司法扩张现象，并提出应当通过行政手段来规制灰色经营行为。

非法经营罪；司法扩张；限制

我国《刑法》第二百五十二条规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这一罪名规定是从投机倒把罪中衍生分解而来的，该条规定中的“其他扰乱市场秩序的非法经营行为”，成为一个具有较强弹性的条款，也给司法机关留下较大的自由裁量余地。

一、非法经营罪的司法扩张现象

在司法实践中，对于一些性质模糊、被社会公众所鄙夷的，但是却没有违反我国刑事法律规定的经济行为，由于它们可能与“国家规定”相违背，或者扰乱了市场秩序、道德秩序、行业秩序，而被纳入“非法经营”的行为范畴，司法机关便以“非法经营罪”定罪量刑。我国非法经营罪中规定，不能经营法律、行政法规规定的“其他限制买卖的物品”，而如果买卖的属于部门规章、地方政府规章禁止买卖的物品，是否也可以归入非法经营行为范畴，这是一个似是而非的问题。……