□晨　阳

“以借行骗”行为构成盗窃罪

□晨阳

2015年9月14日12时许，被告人王某在一酒店的餐厅内用餐时，以借用被害人唐某手机打电话，趁被害人唐某回厨房做事之机，将被害人唐某价值人民币5639元的苹果6手机拿走。被害人唐某几分钟后回到餐厅找王某拿回手机时，发现王某不见了。唐某用同事张某的手机拨打自己的手机号码，王某在电话中称一会还回来，后来再打电话就没有人接了。2015年9月17日17时许，被告人王某在一网吧内上网玩游戏时，以手机没电为由，向该网吧的网管吴某借用手机打电话，然后趁被害人吴某不备，将其价值人民币4938元的苹果6手机拿走。

法院审理认为，被告人王某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。法院判决被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。责令被告人王某退赔被害人唐某被盗手机鉴定价值人民币5639元、退赔被害人吴某被盗手机鉴定价值人民币4938元。

【点评】

本案在审理过程中，对于被告人王某的行为构成何种犯罪有三种意见，一是构成盗窃罪，二是构成诈骗罪，三是构成抢夺罪，笔者认为构成盗窃罪，主要理由如下：

1.对于被告人王某的行为是否构成诈骗罪，关键在于判断二被害人对自己的财产损失是否系自愿处分。根据本案查明的事实来看，被告人王某虽然向二被害人提出借其手机打电话，让二被害人陷入了错误认识并将手机交与被告人王某打电话，但二被害人将手机交给王某，只是同意让王某用自己的手机拨打电话，并非对该手机的所有权进行处分的行为。……